Филиал или обособленное подразделение
Общество изъявляет желание перейти на УСН с 2010 года, но в Уставе (не перерегистрированном) отражено, что «Общество имеет следующие филиалы:..». В действительности общество имеет торговую сеть и торговые точки в этой сети не имеют статуса филиала или представительства, для данных точек не утверждается положение, назначенные руководители действуют на основании должностных инструкций, а не доверенностей. Имеющиеся торговые точки не представляют интересы юридического лица и не осуществляют их защиту, не заключают договоры от имени общества, не нанимают работников и не заключают с ними трудовых и гражданско-правовых договоров, они лишь выполняют деятельность по реализации товара населению.
Может ли общество в новой редакции Устава написать: «Общество имеет торговую сеть, не выполняющую функции филиалов и представительств» и с 2010 г. перейти на УСН?
В соответствии со ст. 346.13 НК РФ организации, изъявившие желание перейти на упрощенную систему налогообложения, подают в период с 1 октября по 30 ноября года, предшествующего году, начиная с которого налогоплательщики переходят на упрощенную систему налогообложения, в налоговый орган по месту своего нахождения (месту жительства) заявление.
При этом не вправе применять упрощенную систему налогообложения организации, имеющие филиалы и (или) представительства (п. 3 ст. 346.12 НК РФ).
Ст. 55 ГК РФ определяет филиал как обособленное подразделение юридического лица, расположенное вне места его нахождения и осуществляющее все его функции или их часть, в том числе функции представительства.
Филиал наделяется имуществом создавшим его юридическим лицом и действует на основании утвержденных им положений.
Руководители филиалов назначаются юридическим лицом и действуют на основании его доверенности.
Филиал должны быть указан в учредительных документах создавшего его юридического лица.
Для целей налогообложения любое территориально обособленное от организации подразделение, по месту нахождения которого оборудованы стационарные рабочие места, признается обособленным подразделением организации.
Признание обособленного подразделения организации таковым производится независимо от того, отражено или не отражено его создание в учредительных или иных организационно-распорядительных документах организации, и от полномочий, которыми наделяется указанное подразделение (ст. 11 НК РФ).
Если обособленное подразделение не содержит признаков филиала или представительства, то оно таковым не является.
Аналогичную позицию высказывает и Минфин РФ (см. письмо от 29.06.2009 г. № 03-11-06/3/173).
Возникает вопрос: чтобы признать обособленное подразделение организации филиалом, необходимо соблюдение всех признаков филиала, установленных ст. 55 ГК РФ, или только некоторых из них?
Минфин считает, что если организация создала обособленное подразделение, которое не является филиалом или представительством, а также не указано в качестве таковых в учредительных документах создавшего его юридического лица (организации), то организация вправе применять упрощенную систему налогообложения при условии соблюдения норм главы 26.2 НК РФ (письмо от 29.06.2009 г. № 03-11-06/3/173).
То есть указание филиала в учредительных документах организации финансовое ведомство считает препятствием к применению организацией УСН.
Однако по мнению арбитражных судов даже если филиал указан в учредительных документах организации, но фактически не существует, то организация не может считаться имеющей филиал (постановление ФАС Северо-Западного округа от 14.07.2009 г. № А56-40765/2008).
ФАС Московского округа указывает, что для признания филиала обязательно единовременное соблюдение всех перечисленных в ст. 55 ГК РФ условий.
Отсутствие хотя бы одного из указанных в ГК РФ признаков означает, что структурное подразделение юридического лица не может быть признано филиалом (постановление от 03.07.2007 г. № КА-А41/5937-07-П).
ФАС Дальневосточного округа не признал обособленное подразделение филиалом несмотря на то, что филиал отражен в учредительных документах организации.
Суд указал, что в Положении о филиале отсутствуют сведения об его утверждении юридическим лицом, сведения о руководителе филиала, о наделении филиала имуществом юридического лица, сведения о представительстве юридического лица, отсутствуют доказательства о назначении обществом директора филиала юридического лица и доверенность, подтверждающая его полномочия.
Следовательно, не соблюдены все признаки филиала, перечисленные в ст. 55 ГК РФ (постановление от 19.02.2009 г. № Ф03-206/2009).
Отметим, что с данным выводом согласен и ВАС РФ (Определение от 10.08.2009 г. № ВАС-7488/09).
В Вашей ситуации при внесении изменений в Устав (исключение упоминания о филиалах) необязательно указывать о наличии торговой сети.
Объекты торговли, территориально обособленные от организации, будут автоматически признаваться обособленными подразделениями организации.
Если налоговый орган попытается признать их филиалами, ознакомьте контролеров со ст. 55 ГК РФ и арбитражной практикой.
Все права на материалы защищены, многие статьи на нашем
сайте находятся в закрытом доступе.
Предлагаем зарегистрироваться или авторизоваться, чтобы продолжить чтение.
Ваша подписка закончилась {{this.$store.state.user.subscribe_end}}.
Продлите подписку чтобы получить доступ к журналу.
Изменения в законодательстве происходят каждый день!
Не попадите под штрафы и налоговые проверки!
Ваша подписка закончилась {{this.$store.state.user.subscribe_end}}.
Продлите подписку чтобы получить доступ к журналу.
Изменения в законодательстве происходят каждый день!
Не попадите под штрафы и налоговые проверки!