Отпуск с последующим увольнением. Продолжение темы

Тематики: Трудовые отношения

После публикации в № 8 «А-Э» ответа на вопрос «Отпуск с последующим увольнением. Если работник заболел» у читателей появились и другие вопросы по данной теме. Поэтому мы продолжим тему.

Напомним, что согласно ст. 127 ТК РФ по письменному заявлению работника неиспользованные отпуска могут быть предоставлены ему с последующим увольнением (за исключениемслучаев увольнения за виновные действия).

По смыслу ч. 2, 3 ст. 127 ТК РФ предоставление отпуска с последующим увольнением по письменному заявлению работника является правом, а не обязанностью работодателя и, следовательно, для получения отпуска с последующим увольнением недостаточно одностороннего волеизъявления работника, требуется также согласие работодателя (Решение Верховного Суда РФ от 22.04.2009 г. № ГКПИ09-82).

Поэтому работодатель вправе отказать работнику в предоставлении отпуска с последующим увольнением.

В этом случае при увольнении работнику выплачивается денежная компенсация за неиспользованный отпуск (письмо Роструда от 30.04.2008 г. № 1025-6).

В соответствии с ч. 9 ст. 136 ТК РФ оплата отпуска производится не позднее чем за три дня до его начала.

В ст. 136 ТК РФ не определено, какие дни учитываются при расчете – календарные или рабочие.

Исчисление сроков устанавливается в ст. 14 ТК РФ.

Течение сроков, с которыми ТК РФ связывает возникновение трудовых прав и обязанностей, начинается с календарной даты, которой определено начало возникновения указанных прав и обязанностей.

В срок, исчисляемый в календарных неделях или днях, включаются и нерабочие дни (ч. 3 ст. 14 ТК РФ).

Из системного толкования этих норм ТК РФ следует, что сроки для оплаты отпуска исчисляются в календарных днях.

При этом необходимо учитывать, что в соответствии с ч. 8 ст. 136 ТК РФ при совпадении дня выплаты с выходным или нерабочим праздничным днем оплата отпуска производится накануне этого дня.

Вместе с тем ТК РФ не запрещает производить выплату отпускных в более ранний срок.

По мнению Минтруда РФ, при уходе работника в отпуск в понедельник отпускные должны быть выплачены не позднее четверга предыдущей недели (письмо от 05.09.2018 г. № 14-1/ООГ-7157).

Стаж работы, дающий право на ежегодный оплачиваемый отпуск, определяется в календарном исчислении и отсчитывается со дня начала работы.

Если какие-либо периоды времени в соответствии с ч. 2 ст. 121 ТК РФ не включаются в стаж работы для отпуска, то окончание рабочего года отодвигается на число дней отсутствия работника, исключенных из стажа работы для отпуска (письмо Минтруда РФ от 18.10.2016 г. № 14-2/В-1045).

Согласно ст. 121 ТК РФ в стаж работы, дающий право на ежегодный основной оплачиваемый отпуск, включаются:

– время фактической работы;

– время, когда работник фактически не работал, но за ним в соответствии с трудовым законодательством и иными нормативными правовыми актами, содержащими нормы трудового права, коллективным договором, соглашениями, локальными нормативными актами, трудовым договором сохранялось место работы (должность), в том числе время ежегодного оплачиваемого отпуска, нерабочие праздничные дни, выходные дни и другие предоставляемые работнику дни отдыха;

– время вынужденного прогула при незаконном увольнении или отстранении от работы и последующем восстановлении на прежней работе;

– период отстранения от работы работника, не прошедшего обязательный медицинский осмотр не по своей вине;

– время предоставляемых по просьбе работника отпусков без сохранения заработной платы, не превышающее 14 календарных дней в течение рабочего года.

В стаж работы, дающий право на ежегодный основной оплачиваемый отпуск, не включаются:

– время отсутствия работника на работе без уважительных причин, в том числе вследствие его отстранения от работы в случаях, предусмотренных ст. 76 ТК РФ;

– время отпусков по уходу за ребенком до достижения им установленного законом возраста;

В стаж работы, дающий право на ежегодные дополнительные оплачиваемые отпуска за работу с вредными и (или) опасными условиями труда, включается только фактически отработанное в соответствующих условиях время.

Как разъяснил Роструд в письме от 24.12.2007 г. № 5277-6-1, все расчеты с работником производятся до ухода работника в отпуск, так как по его истечении стороны уже не будут связаны обязательствами.

Так же следует поступить с трудовой книжкой и другими документами, связанными с работой, которые работодатель обязан предоставить работнику, – их нужно выдать работнику перед уходом в отпуск, то есть в последний день работы.

Данный вывод также следует из Определения Конституционного Суда РФ от 25.01.2007 г. № 131-О-О.

Роструд также сообщил, что при увольнении работника до окончания того рабочего года, в счет которого он уже получил ежегодный оплачиваемый отпуск, работодатель может произвести за неотработанные дни отпуска удержание из заработной платы работника для погашения его задолженности перед работодателем (ст. 137 ТК РФ).

При реализации ч. 2 ст. 127 ТК РФ представляется, что отпуск с последующим увольнением предоставляется полной продолжительности, однако фактически будут оплачены только те дни отпуска, которые подлежали бы денежной компенсации при увольнении, поскольку отпуск, подлежащий замене денежной компенсацией при увольнении работника, рассчитывается исходя из того, что полный отпуск полагается работнику, отработавшему полный рабочий год.

Оплата отпуска производится не позднее чем за три дня до его начала.

Исходя из определения «заработная плата», приведенного ст. 129 ТК РФ, оплата отпуска выплатой заработной платы не является.

В связи с этим Роструд считает, что нет оснований утверждать, что работодатель должен специально выдавать расчетный листок работнику при выплате отпускных сумм.

При начислении и выплате работникам второй части заработной платы (как правило, в конце месяца) всем должны быть выданы расчетные листки, и в том числе работнику, ушедшему в отпуск, в которых будет содержаться информация об общей денежной сумме, подлежащей выплате (уже выплаченной).

Работодатель должен знать, что по мнению Роструда, место работы работника, уволившегося с предоставлением отпуска с последующим увольнением, сохраняется до окончания отпуска.

Вакантной должность становится на следующий день после увольнения работника (письмо от 29.07.2009 г. № 2263-6-1).

То есть до окончания отпуска увольняющегося работника работодатель не может пригласить на место увольняющегося сотрудника нового работника.

А поступить на другую работу, которая будет являться для работника основной (а не работой по совместительству), уволившийся работник может только после окончания периода отпуска (письмо Роструда от 25.05.2011 г. № 1449-6-1).

Распечатать статью

В новом номере журнала:

Отпуск с последующим увольнением. Продолжение темы

Еще по теме: