«Упрощенка» по ошибке

Тематики: УСН

Я индивидуальный предприниматель. У меня копировальный центр. Работаю с 1998 года. В 2005 году перешел на УСН (написал заявление, получил письмо с разрешением). Вчера звонит инспектор из налоговой и спрашивает: «А вы с какой стати отчитываетесь по УСН-то? Вам положено быть на ЕНВД, у вас же услуги населению. Давайте пересчитывайте все по новой, за три года, с 2007 и платите». Соответственно, у меня вопрос возник: что делать? Как выйти из ситуации с наименьшими потерями?

Согласно п. 1 ст. 346.13 НК РФ организации и индивидуальные предприниматели, изъявившие желание перейти на упрощенную систему налогообложения, подают в период с 1 октября по 30 ноября года, предшествующего году, начиная с которого налогоплательщики переходят на упрощенную систему налогообложения, в налоговый орган по месту своего нахождения (месту жительства) заявление.

Из этого следует, что переход на УСН имеет уведомительный характер.

При этом НК РФ не содержит положений о том, что налоговые органы вправе разрешать или не разрешать налогоплательщику применять УСН.

Тем не менее, приказом МНС РФ от 19.09.2002 г. № ВГ-3-22/495 были утверждены формы документов для применения упрощенной системы налогообложения, в том числе форма № 26.2-2 «Уведомление о возможности применения упрощенной системы налогообложения».

Однако сами налоговики в данном приказе называли эти формы рекомендуемыми, то есть не обязательными.

Приказом от 13.04.2010 г. № ММВ-7-3/182@ ФНС РФ утвердила новые формы документов для применения упрощенной системы налогообложения.

И в данном приказе уже нет формы уведомления о возможности применения УСН.

То есть налоговики больше не будут уведомлять налогоплательщиков о своем разрешении на применение УСН.

И это полностью соответствует положениям НК РФ.

Подавая в налоговый орган заявление о переходе на УСН по форме № 26.2-1, налогоплательщик подтверждал, что иные условия и ограничения, предусмотренные ст. 346.12 НК РФ, им соблюдены.

НК РФ не обязывает налоговые органы проверять у налогоплательщика, какие виды деятельности он осуществляет.

Система налогообложения в виде ЕНВД в отличие от УСН применяется налогоплательщиком не в добровольно-заявительном, а в обязательном порядке, если налогоплательщик осуществляет вид деятельности, подлежащий переводу на ЕНВД.

Следовательно, налогоплательщик должен сам определять, подпадает ли осуществляемый им вид деятельности под ЕНВД.

Ст. 346.27 НК РФ установлено, что к бытовым услугам относятся платные услуги, оказываемые физическим лицам (за исключением услуг ломбардов и услуг по ремонту, техническому обслуживанию и мойке автотранспортных средств), предусмотренные Общероссийским классификатором услуг населению ОК 002-93 (ОКУН), за исключением услуг по изготовлению мебели и строительству индивидуальных домов.

В соответствии с ОКУН к бытовым услугам относятся, в частности, услуги по заполнению бланков, написанию заявлений и снятию копий (код 019726 подгруппы «Прочие услуги непроизводственного характера» ОКУН).

Также ОКУН предусмотрены услуги по изготовлению копий (с возможным увеличением или уменьшением размера копий) из книг, брошюр, газет, журналов (код 053302 подгруппы «Услуги библиотек» ОКУН) и услуги по изготовлению документальных копий на копировально-множительных аппаратах (код 807206 подгруппы «Услуги в научной области, услуги, оказываемые лабораториями микрофотокопирования и реставрации документов» ОКУН), которые не могут быть отнесены к бытовым услугам, так как не включены в разд. 010000 «Бытовые услуги» ОКУН.

Минфин РФ в письме от 09.02.2010 г. № 03-11-06/3/19 подтвердил, что в целях применения главы 26.3 НК РФ услуги по ксерокопированию признаются бытовыми услугами, если они оказываются физическим лицам организацией и (или) индивидуальным предпринимателем на платной основе, за исключением случаев оказания услуг по ксерокопированию библиотеками и иными научными организациями и учреждениями, для которых такие услуги являются соответственно услугами библиотек и услугами в научной области.

Раньше арбитражные суды в аналогичных Вашему случаях признавали решения налоговиков о привлечении налогоплательщиков, неправомерно применяющих УСН, к налоговой ответственности, недействительными.

Суды исходили из того, что у налогового органа, ошибочно выдавшего налогоплательщику уведомление о возможности применения им упрощенной системы налогообложения и подтвердившей тем самым право налогоплательщика на ее применение, отсутствовали основания для возврата налогоплательщика к общему режиму налогообложения за истекшие налоговые периоды с начислением ему соответствующих налогов, пени, а также с привлечением его к ответственности за нарушение норм налогового законодательства (см., например, постановление ФАС Поволжского округа от 17.07.2008 г. № А57-210/08-33).

Отметим, что такую позицию разделял и ВАС РФ (Определение от 31.10.2008 г. № 12110/08).

Однако в 2009 году позиция Высшего Арбитражного Суда РФ изменилась.

В постановлении от 07.10.2008 г. № 6159/08 Президиум ВАС РФ указал, что поскольку переход на упрощенную систему налогообложения при соблюдении установленных статьями 346.11-346.13 НК РФ условий осуществляется организациями и индивидуальными предпринимателями добровольно, а подача налогоплательщиками заявления о переходе на эту систему налогообложения носит уведомительный характер, то выдача инспекцией уведомления о возможности применения упрощенной системы налогообложения не означает принудительного перевода на нее налогоплательщика.

В связи с этим инспекция, установив необоснованный переход налогоплательщика на упрощенную систему налогообложения и применение ее, вправе была начислить ему налоги по общей системе налогообложения, которую налогоплательщик был обязан применять в спорном периоде.

При этом Президиум ВАС РФ особо отметил, что отсутствие вины лица в совершении налогового правонарушения в силу статей 109, 111 НК РФ является обстоятельством, исключающим привлечение лица к ответственности за совершение налогового правонарушения, но не исключает обязанности налогоплательщика (ст. 23 НК РФ) по уплате законно установленных налогов.

После выхода данного постановления арбитражные суды на местах также повсеместно стали поддерживать налоговые органы, ссылаясь в своих постановлениях на позицию Президиума ВАС РФ, изложенную в вышеприведенном постановлении (см., например, постановления ФАС Волго-Вятского округа от 02.03.2009 г. № А28-10968/2008-460/11, ФАС Западно-Сибирского округа от 17.03.2009 г. № Ф04-1569/2009(2522-А03-29), ФАС Северо-Кавказского округа от 04.12.2009 г. № А32-21754/2008-19/376).

Таким образом, на сегодняшний день у Вас практически нет шансов оспорить решение Вашей налоговой инспекции.

Единственное, за что Вы можете побороться – это за неначисление штрафов.

В качестве аргумента процитируйте налоговому инспектору постановление Президиума ВАС РФ № 6159/08.