Иностранные работники на фирме. Не смотрите на патенты

Тематики: Трудовые отношения

В настоящее время к нам на предприятие приходят иностранцы устраиваться на работу с так называемым патентом, который они покупают в миграционной службе. Стоимость патента составляет 1000 рублей. Как разъясняет миграционная служба, теперь мы как работодатели не должны перечислять налоги с таких работников (ни НДФЛ, ни страховые взносы), т.е. покупая этот патент, иностранцы сами платят налоги.

Но как нам тогда оформлять отношения с такими работниками? Если как с наемными работниками, то тогда в любом случае мы должны начислить им зарплату и удержать налоги. Если как с индивидуальными предпринимателями, то мы оплачиваем выполненные услуги. Но они же не зарегистрированы как ИП.

Сразу скажем, разъяснения, данные Вам миграционной службой, не соответствуют истине.

С 1 июля 2010 года вступила в силу ст. 13.3 Федерального закона РФ от 25.07.2002 г. № 115-ФЗ «О правовом положении иностранных граждан в Российской Федерации», которая гласит, что граждане Российской Федерации имеют право привлекать к трудовой деятельности по найму на основании трудового договора или гражданско-правового договора на выполнение работ (оказание услуг) для личных, домашних и иных подобных нужд, не связанных с осуществлением предпринимательской деятельности, законно находящихся на территории РФ иностранных граждан, прибывших в РФ в порядке, не требующем получения визы, при наличии у каждого такого иностранного гражданина патента, выданного в соответствии с Законом № 115-ФЗ.

Из этого следует, что:

1. При наличии патента иностранные граждане могут осуществлять трудовую деятельность только у физических лиц.

2. Выполнение работ, оказание услуг иностранными гражданами не может осуществляться для нужд, связанных с предпринимательской деятельностью.

Следовательно, иностранные граждане, получившие патент, не могут работать не только в организации, но и у индивидуального предпринимателя.

Проще говоря, построить физическому лицу дом на даче иностранный гражданин с патентом может.

А вот строить этому физическому лицу, являющемуся индивидуальным предпринимателем, склад для предпринимательских целей – не может.

Особенности исчисления суммы налога на доходы физических лиц и подачи налоговой декларации иностранными гражданами, осуществляющими трудовую деятельность по найму у физических лиц на основании трудового договора или гражданско-правового договора на выполнение работ (оказание услуг) для личных, домашних и иных подобных нужд, не связанных с осуществлением предпринимательской деятельности, и порядок уплаты НДФЛ установлены ст. 227.1 НК РФ.

Уплата ндфл иностранными гражданами, осуществляющими трудовую деятельность по найму у физических лиц на основании патента, осуществляется в виде фиксированных авансовых платежей в размере 1000 рублей в месяц.

Фиксированный авансовый платеж уплачивается налогоплательщиком по месту жительства (месту пребывания) налогоплательщика до дня начала срока, на который выдается патент, либо дня начала срока, на который продлевается срок действия патента.

Общая сумма налога, подлежащая уплате в соответствующий бюджет, исчисляется налогоплательщиком с учетом уплаченных в течение налогового периода фиксированных авансовых платежей.

По общему правилу указанные иностранные граждане освобождаются от представления в налоговые органы налоговой декларации по НДФЛ.

Налоговую декларацию придется представлять в случае, если:

1) общая сумма налога, подлежащая уплате в соответствующий бюджет, исчисленная налогоплательщиком исходя из доходов, фактически полученных от деятельности по найму физических лиц, превышает сумму уплаченных фиксированных авансовых платежей за налоговый период;

2) налогоплательщик выезжает за пределы РФ до окончания налогового периода и общая сумма налога, подлежащая уплате в соответствующий бюджет, исчисленная налогоплательщиком исходя из доходов, фактически полученных от деятельности, превышает сумму уплаченных фиксированных авансовых платежей;

3) патент аннулирован в соответствии с Законом № 115-ФЗ.

В отношении доходов, получаемых иностранными гражданами, осуществляющими трудовую деятельность у физических лиц, устанавливается налоговая ставка 13%.

То есть в данном случае работодатель (заказчик) — физическое лицо не признается налоговым агентом по НДФЛ.

Таким образом, поскольку у Вас – организация, Вы не вправе принимать на работу иностранных граждан с патентом.

В соответствии со ст. 2 Закона № 115-ФЗ иностранные граждане, временно пребывающие в РФ и осуществляющие трудовую деятельность (на основании как трудовых, так и гражданско-правовых договоров), именуются иностранными работниками.

Иностранный гражданин имеет право осуществлять трудовую деятельность при наличии разрешения на работу.

Временно пребывающие в РФ – это иностранцы, у которых имеется миграционная карта (она является документом, подтверждающим право иностранца на временное пребывание в РФ), но нет вида на жительство или разрешения на временное проживание.

Иностранные работники могут прибывать в РФ как на основании визы, так и в порядке, не требующем получения визы.

Для того, чтобы привлечь к труду иностранных работников, прибывших в РФ на основании визы, самому работодателю приходится оформлять много документов, таких, как заключение о привлечении и об использовании иностранных работников, разрешение на привлечение и использование иностранных работников, и т.п.

Иностранцы, прибывшие в РФ в порядке, не требующем получения визы, сами получают разрешения на работу.

Работодатель и заказчик работ (услуг) имеют право привлекать и использовать иностранных работников без разрешения на привлечение и использование иностранных работников в случае, если иностранные граждане прибыли в РФ в порядке, не требующем получения визы.

При этом работодателем является физическое или юридическое лицо, получившее в установленном порядке разрешение на привлечение и использование иностранных работников и использующее труд иностранных работников на основании заключенных с ними трудовых договоров.

Заказчиком работ (услуг) является физическое или юридическое лицо, получившее в установленном порядке разрешение на привлечение и использование иностранных работников и использующее труд иностранных работников на основании заключенных с ними гражданско-правовых договоров на выполнение работ (оказание услуг).

Согласно п. 1 ст. 7 Федерального закона РФ от 15.12.2001 г. № 167-ФЗ «Об обязательном пенсионном страховании в Российской Федерации» застрахованными лицами по обязательному пенсионному страхованию являются граждане РФ, а также постоянно или временно проживающие на территории РФ иностранные граждане, если они работают по трудовому договору или договору гражданско-правового характера, предметом которого являются выполнение работ и оказание услуг, а также по авторскому договору.

Таким образом, иностранный гражданин, работающий на территории РФ, является застрахованным лицом по обязательному пенсионному страхованию только в том случае, если указанный иностранный гражданин имеет статус постоянно или временно проживающего в РФ.

Если иностранный гражданин имеет статус временно пребывающего в РФ, то он не является застрахованным лицом и, соответственно, на выплаты в пользу данного физического лица (иностранного работника) страховые взносы на обязательное пенсионное страхование не начисляются.

В соответствии с п. 15 ч. 1 ст. 9 Федерального закона РФ от 24.07.2009 г. № 212-ФЗ не подлежат обложению страховыми взносами в ПФР, ФСС РФ, ФФОМС и ТФОМС для плательщиков страховых взносов суммы выплат и иных вознаграждений по трудовым договорам и гражданско-правовым договорам, в том числе по договорам авторского заказа в пользу иностранных граждан и лиц без гражданства, временно пребывающих на территории РФ.

Поэтому на выплаты иностранным работникам (временно пребывающим в РФ) страховые взносы не начисляются.

Соответственно, на выплаты в пользу постоянно и временно проживающих в РФ иностранных граждан начисляются страховые взносы в общеустановленном порядке.

В соответствии с п. 2 ст. 5 Федерального закона РФ от 24.07.1998 г. № 125-ФЗ «Об обязательном социальном страховании от несчастных случаев на производстве и профессиональных заболеваний» действие данного закона распространятся как на граждан РФ, так и на иностранных граждан.

Согласно п. 1 ст. 5 указанного Закона обязательному социальному страхованию от несчастных случаев на производстве и профессиональных заболеваний подлежат физические лица, выполняющие работу на основании трудового договора (контракта).

Физические лица, выполняющие работу на основании гражданско-правового договора, подлежат обязательному социальному страхованию от несчастных случаев на производстве и профессиональных заболеваний, если в соответствии с указанным договором заказчик работ, услуг обязан уплачивать страховые взносы за физическое лицо, выполняющее работу.

Таким образом, на сумму оплаты труда, начисленную иностранному гражданину на основании трудового договора, необходимо начислять и уплачивать страховые взносы на обязательное социальное страхование от несчастных случаев на производстве и профессиональных заболеваний.

Если же с иностранным гражданином заключен гражданско-правовой договор, то начислять страховые взносы на страхование от несчастных случаев нужно, если обязанность уплачивать за иностранца такие взносы прямо прописана в гражданско-правовом договоре.

Если о начислении взносов в гражданско-правовом договоре не сказано, то взносы не начисляются.

Данные положения распространяются на всех иностранных граждан, в том числе и на временно пребывающих в РФ.

Иностранные граждане, получающие доходы от российских фирм, в соответствии с п. 1 ст. 207 НК РФ признаются налогоплательщиками НДФЛ.

Порядок налогообложения НДФЛ доходов физических лиц зависит от того, является ли физическое лицо налоговым резидентом, и не зависит от того, является ли физическое лицо иностранным гражданином, а также от статуса иностранного гражданина (то есть от того, является иностранный гражданин временно или постоянно проживающим или временно пребывающим в РФ).

Согласно п. 2 ст. 207 НК РФ налоговыми резидентами признаются физические лица, фактически находящиеся в РФ не менее 183 календарных дней в течение 12 следующих подряд месяцев.

До того момента, когда физическое лицо приобретет статус налогового резидента, полученные им доходы облагаются по налоговой ставке 30% (п. 3 ст. 224 НК РФ).

После того как физическое лицо пробудет на территории РФ 183 дня, оно приобретает статус налогового резидента, а его доходы облагаются по налоговой ставке 13% (п. 1 ст. 224 НК РФ).

Организация или индивидуальный предприниматель, выплачивающие физическим лицам доходы (в виде зарплаты или вознаграждения за выполнение работ, оказание услуг), признаются налоговыми агентами по НДФЛ.

Налоговые агенты обязаны исчислить, удержать у налогоплательщика — физического лица и уплатить в бюджет НДФЛ с суммы выплачиваемых доходов.

Таким образом, до момента приобретения иностранным гражданином статуса налогового резидента работодатель должен исчислять, удерживать и перечислять в бюджет НДФЛ с доходов иностранного работника по ставке 30%, а после того, как иностранный гражданин станет налоговым резидентом – по ставке 13%.

Окончательный налоговый статус физического лица за налоговый период устанавливается по его итогам, и, соответственно, определяется порядок налогообложения доходов этого лица, полученных за данный налоговый период.

При определении налогового статуса работника организации учитывается фактическое время его нахождения в РФ, которое должно быть документально подтверждено.

При окончательном определении налогового статуса сотрудника организации производится перерасчет сумм налога в связи с изменением его налогового статуса с начала налогового периода, в котором произошло такое изменение.

В случае если в текущем налоговом периоде работник приобретет статус налогового резидента и его налоговый статус более не изменится, либо если по итогам налогового периода иностранный сотрудник организации будет признан налоговым резидентом РФ, по его доходам от источников в РФ сумму налога, ранее рассчитанную по ставке 30% как с нерезидента РФ, следует пересчитать по ставке 13%.

Перерасчет сумм налога в связи с изменением налогового статуса производится после наступления даты, с которой налоговый статус налогоплательщика за текущий налоговый период поменяться не сможет, либо при окончательном определении его налогового статуса по итогам налогового периода.

Такие разъяснения приводит Минфин РФ в письмах от 17.07.2009 г. № 03-04-06-01/176, от 16.04.2010 г. № 03-08-05.

Следует помнить, что незаконное привлечение к трудовой деятельности в РФ иностранного гражданина или лица без гражданства влечет административную ответственность по ст. 18.15 КоАП РФ.

Привлечение к трудовой деятельности в РФ иностранного гражданина или лица без гражданства при отсутствии у этих иностранного гражданина или лица без гражданства разрешения на работу влечет наложение административного штрафа на должностных лиц – от двадцати пяти тысяч до пятидесяти тысяч рублей; на юридических лиц – от двухсот пятидесяти тысяч до восьмисот тысяч рублей либо административное приостановление деятельности на срок до девяноста суток.

При этом в случае незаконного привлечения к трудовой деятельности в РФ двух и более иностранных граждан и (или) лиц без гражданства административная ответственность, установленная ст. 18.15 КоАП РФ, наступает за нарушение правил привлечения к трудовой деятельности в РФ иностранных граждан и лиц без гражданства (в том числе иностранных работников) в отношении каждого иностранного гражданина или лица без гражданства в отдельности.