Подрядные работы на чужой территории. В поисках признаков обособленного подразделения

Тематики: Хозяйственная деятельность

ООО по договору подряда производит электромонтажные работы в другом муниципальном образовании. (Заказчик работ находится в том же муниципальном образовании, где зарегистрировано ООО). Для этого направляются работники в командировку продолжительностью до 30 дней в месяц в течение полугода. При этом не арендуется помещение для проживания. До места работы командированные сотрудники добираются самостоятельно на собственном транспорте. Работа ведется в цехе, но специально рабочие места никак не оборудовались. Считается ли наличие данных обстоятельств созданием стационарных рабочих мест и, соответственно, обособленного подразделения?

Согласно п. 2 ст. 11 НК РФ обособленным подразделением организации признается любое территориально обособленное от нее подразделение, по месту нахождения которого оборудованы стационарные рабочие места.

При этом рабочее место считается стационарным, если оно создается на срок более одного месяца.

НК РФ определяет только понятие стационарности рабочего места.

А понятие рабочего места приведено в ст. 209 Трудового кодекса РФ.

Рабочее место – это место, где работник должен находиться или куда ему необходимо прибыть в связи с его работой и которое прямо или косвенно находится под контролем работодателя.

Если работник выполняет, находясь в командировке, работу на территории контрагента, на рабочих местах, оборудованных контрагентом, то, во-первых, говорить о том, что работодатель оборудовал стационарное рабочее место, не приходится.

А во-вторых, работодатель не может контролировать работника, поскольку на работников, находящихся в командировке, распространяется режим рабочего времени и времени отдыха тех организаций, в которые они командированы.

Это установлено п. 8 Инструкции Минфина СССР, Госкомтруда и ВЦСПС от 07.04.1988 г. № 62 «О служебных командировках в пределах СССР», которая действует в части, не противоречащей ТК РФ и Положению об особенностях направления работников в служебные командировки, утвержденному постановлением Правительства РФ от 13.10.2008 г. № 749.

Эту же особенность подчеркивает и Верховный Суд РФ.

Работа в служебной командировке производится в организации, в которую направлен работник для выполнения служебного задания.

Эта организация соответственно имеет свой режим работы, закрепленный в правилах внутреннего трудового распорядка.

Трудовая функция в период командировки осуществляется работником за пределами организации, с которой он состоит в трудовых отношениях, что исключает применение режима труда и отдыха, установленного в этой организации.

Если работник командирован для выполнения возложенных на него трудовым договором обязанностей в другую организацию, то в соответствии с положениями ст. 189 ТК РФ он обязан подчиняться правилам поведения, определенным в той организации, где им выполняются трудовые обязанности (Решение ВС РФ от 20.06.2002 г. № ГКПИ 2002-663, Определение ВС РФ от 27.08.2002 г. № КАС02-441).

В письме от 25.12.2009 г. № 03-02-07/1-572 Минфин РФ сообщил, что в случае, когда организация направляет своих сотрудников в служебную командировку для выполнения работ без создания стационарных рабочих мест, обязанность по постановке на учет по месту выполнения таких работ не возникает.

Однако далее чиновники были уже не так прямолинейны.

Причем Минфин вообще не высказывает свою позицию, а отсылает налогоплательщика к арбитражной практике, которая немногочисленна.

ФАС Северо-Кавказского округа считает, что в целях признания обособленного подразделения таковым необходимо установление факта территориальной обособленности подразделения и создания в подразделении рабочих мест, обладающих признаками стационарности и оборудованности.

По мнению суда, под территориальной обособленностью подразумевается расположение структурного подразделения организации географически отдельно от головной организации и за пределами административно-территориальной единицы ее регистрации, подконтрольной тому или иному налоговому органу.

То есть подразделение является территориально-обособленным от головной организации в том случае, если оно находится на территории, где налоговый учет и налоговый контроль осуществляет иной налоговый орган, нежели тот, в котором организация состоит на учете в качестве налогоплательщика.

Под оборудованностью подразумевается создание всех необходимых для исполнения трудовых обязанностей условий, а также само исполнение таких обязанностей. При этом рабочее место считается стационарным, если оно создается на срок более одного месяца.

Таким образом, оборудование организацией стационарных рабочих мест и следует считать созданием обособленного подразделения.

Форма организации работ (вахтовый метод или командировка), срок нахождения конкретного работника на созданном организацией стационарном рабочем месте не имеют правового значения для постановки на учет юридического лица по месту нахождения его обособленного подразделения (постановления от 21.09.2006 г. № Ф08-4234/2006-1814А, от 29.11.2006 г. № Ф08-6161/2006-2552А).

То есть судьи подчеркивают, что стационарное место должно быть создано самой организацией, а не ее контрагентом.

По мнению ФАС Северо-Западного округа, налоговый орган должен представить доказательства, свидетельствующие о создании налогоплательщиком обособленных подразделений и оборудовании стационарных рабочих мест.

Рассматривая конкретное дело, суд сделал интересные выводы.

Проживание работников налогоплательщика во время командировки в арендованных жилых помещениях, а не в каких-либо иных помещениях, а также хранение имущества налогоплательщика под охраной другого юридического лица не являются достаточным основанием для вывода о том, что заявителем на другой территории созданы стационарные рабочие места.

Из содержания названных договоров не усматривается создание налогоплательщиком на территории вне места своего нахождения обособленного подразделения в виде стационарного рабочего места.

При этом направление работников налогоплательщика в командировку не свидетельствует о создании в месте командировки рабочего места как признака обособленного подразделения организации (постановление от 16.10.2006 г. № А05-3741/2006-29).

ФАС Московского округа указал, что согласно ст. 209 ТК РФ рабочее место прямо или косвенно находится под контролем работодателя. Контроль предполагает наличие у работодателя прав по распоряжению, пользованию и владению помещением, а также необходимыми для работы оборудованием и инструментами.

Поскольку имущество или оборудование, принадлежащее подрядчику, на месте выполнения работ отсутствует, такие права имеются только у заказчика, в ходе исполнения договорных обязательств на территории заказчика подрядчик не может прямо или косвенно контролировать рабочее место своего работника.

Следовательно, место выполнения работ не отвечает критериям рабочего места, установленным ст. 209 ТК РФ.

При этом суд принял во внимание, что все действия заказчика направлены на обеспечение его собственных нужд, а не на создание и оборудование у подрядчика рабочих мест; непосредственные исполнители работ с организацией, являющейся заказчиком, трудовыми отношениями не связаны (работодателем для них является подрядчик) (постановление от 02.03.2009 г. № КА-А40/817-09).

По мнению ФАС Северо-Западного округа, под оборудованностью стационарного рабочего места понимается создание всех необходимых для исполнения трудовых обязанностей условий, а также само исполнение таких обязанностей.

В случае, когда организация направляет своих сотрудников в служебную командировку для выполнения работ без создания стационарных рабочих мест, то обязанность по постановке на учет по месту выполнения таких работ не возникает.

Подтверждением того, что подрядчик не создавал на территории вне места своего нахождения, обособленное подразделение в виде стационарных рабочих мест, суд посчитал тот факт, что согласно условиям договора подряда создание всех необходимых условий для выполнения подрядных работ возложено на заказчика этих работ.

Именно заказчик обеспечивает фронт работ, документацию, необходимую для выполнения работ, контролирует ход выполнения работ, дает указания по выполнению работ, требует отчет об их выполнении (постановление от 15.02.2010 г. № А05-9705/2009).

Минфин РФ предлагает налогоплательщикам при наличии у них сомнений относительно признания места деятельности организации, территориально обособленного от места нахождения организации, обособленным подразделением для решения вопроса о постановке на учет в налоговых органах обращаться в налоговый орган по месту нахождения организации.

При этом Минфин уверен, что для решения вопроса о наличии либо об отсутствии признаков обособленного подразделения организации по месту осуществления этой организацией деятельности налоговыми органами будут учитываться существенные условия рассматриваемых договоров, заключенных между организацией и ее контрагентом, характер отношений между организацией и ее работниками, а также другие фактические обстоятельства осуществления организацией деятельности вне места своего нахождения.

Единственное, о чем чиновники говорят конкретно, – не имеет значения, какое количество дней в каждом месяце организация осуществляет свою деятельность вне места своего нахождения.

То есть если работы ведутся несколько месяцев, а работники приезжают в командировку, предположим, на 10 дней (то есть не на полный месяц), то если организация оборудовала в месте командировки стационарные рабочие места, налицо факт создания обособленного подразделения (письма Минфина РФ от 18.02.2010 г. № 03-02-07/1-67, от 17.03.2010 г. № 03-02-07/1-114).

Таким образом, исходя из арбитражной практики и позиции проверяющих, можно предположить, что в Вашем случае стационарные рабочие месте вне места нахождения Вашей организации не оборудованы.

Следовательно, обособленного подразделения по месту выполнения работ не возникает.