Убытки, чистые активы и ликвидация организации

Тематики: Хозяйственная деятельность

1. ООО образовано в марте 2012 г., находится на УСН (доходы минус расходы). По итогам 2012 г. получены убытки, по итогам 2013 г. тоже будут убытки. Нужно ли куда-нибудь сообщать о величине чистых активов за 2013 г.? Чистые активы будут менее уставного капитала (10 000 руб.). После двух или трех лет убыточной работы мы обязаны ликвидировать ООО?

2. Второе предприятие находится на ОСН, в течение 2 лет с момента создания в 2012–2013 г. нет деятельности. Получается, что чистые активы тоже меньше размера уставного капитала (10 000 руб.). По итогам 2013 г. мы должны будем ликвидировать ООО или у нас есть еще год 2014?

1. Согласно п. 4 ст. 90 ГК РФ если по окончании второго или каждого последующего финансового года стоимость чистых активов общества с ограниченной ответственностью окажется меньше уставного капитала, общество обязано объявить об уменьшении своего уставного капитала и зарегистрировать его уменьшение в установленном порядке.

Если стоимость указанных активов общества становится меньше определенного законом минимального размера уставного капитала, общество подлежит ликвидации.

Согласно ст. 14 Федерального закона от 08.02.1998 г. № 14-ФЗ «Об обществах с ограниченной ответственностью» уставный капитал общества составляется из номинальной стоимости долей его участников.

Размер уставного капитала общества должен быть не менее чем десять тысяч рублей.

Уставный капитал может быть уменьшен как по желанию ООО, так и в обязательном порядке в случаях, предусмотренных Законом № 14-ФЗ.

Уменьшение уставного капитала общества может осуществляться путем уменьшения номинальной стоимости долей всех участников общества в уставном капитале общества и (или) погашения долей, принадлежащих обществу.

П. 1 ст. 20 Закона № 14-ФЗ прямо предусмотрено, что общество не вправе уменьшать свой уставный капитал, если в результате такого уменьшения его размер станет меньше минимального размера уставного капитала, определенного в соответствии с Законом № 14-ФЗ на дату представления документов для государственной регистрации соответствующих изменений в уставе общества, а в случаях, если в соответствии с Законом № 14-ФЗ общество обязано уменьшить свой уставный капитал, на дату государственной регистрации общества.

Если стоимость чистых активов общества останется меньше его уставного капитала по окончании финансового года, следующего за вторым финансовым годом или каждым последующим финансовым годом, по окончании которых стоимость чистых активов общества оказалась меньше его уставного капитала, общество не позднее чем через шесть месяцев после окончания соответствующего финансового года обязано принять одно из следующих решений:

1) об уменьшении уставного капитала общества до размера, не превышающего стоимости его чистых активов;

2) о ликвидации общества (п. 4 ст. 30 Закона № 14-ФЗ).

Если величина чистых активов общества меньше определенного законом минимального размера уставного капитала, то налоговый орган может направить уведомление, содержащее требование об устранении выявленных нарушений, а также информационное письмо о том, что в случае отказа от добровольной ликвидации регистрирующим органом будет проведена его ликвидация в судебном порядке.

Ст. 57 Закона № 14-ФЗ предусмотрено, что общество может быть ликвидировано в добровольном порядке, установленном ГК РФ, с учетом требований закона и устава общества.

Общество может быть ликвидировано также по решению суда по основаниям, предусмотренным ГК РФ.

На основании п. 2 ст. 61 ГК РФ юридическое лицо может быть ликвидировано по решению суда в случае допущенных при его создании грубых нарушений закона, если эти нарушения носят неустранимый характер, либо осуществления деятельности без надлежащего разрешения (лицензии), либо запрещенной законом, либо с нарушением Конституции РФ, либо с иными неоднократными или грубыми нарушениями закона или иных правовых актов.

В то же время согласно постановлению Конституционного Суда РФ от 18.07.2003 г. № 14-П отсутствие в п. 2 ст. 61 ГК РФ конкретного перечня положений, нарушение которых может привести к ликвидации юридического лица, не означает, что данная санкция может применяться по одному лишь формальному основанию – в связи с неоднократностью нарушения обязательных для юридических лиц правовых актов.

Исходя из общеправовых принципов юридической ответственности (в том числе наличия вины) и установленных ч. 3 ст. 55 Конституции РФ критериев ограничения прав и свобод, соблюдение которых обязательно не только для законодателя, но и для правоприменителя, оспариваемая норма предполагает, что неоднократные нарушения закона в совокупности должны быть столь существенными, чтобы позволить арбитражному суду – с учетом всех обстоятельств дела, включая оценку характера допущенных юридическим лицом нарушений и вызванных им последствий, – принять решение о ликвидации юридического лица в качестве меры, необходимой для защиты прав и законных интересов других лиц.

Арбитражные суды отмечают, что анализ п. 2 ст. 61 ГК РФ позволяет сделать вывод, что принятие решения о ликвидации общества это право суда, а не его обязанность.

Если ООО представляет в налоговые органы бухгалтерскую и налоговую отчетность, то несмотря на то, что чистые активы ООО имеют отрицательные значения, названные документы свидетельствуют о том, что ООО осуществляет производственно-хозяйственную деятельность.

Суды допускают, что отрицательное значение стоимости чистых активов общества является признаком ухудшающегося финансового состояния данного общества и само по себе не свидетельствует о необходимости ликвидации общества.

Поэтому основания для ликвидации ООО отсутствуют (постановления ФАС Уральского округа от 18.02.2013 г. № Ф09-14030/12, от 07.12.2012 г. № Ф09-11438/12, ФАС Волго-Вятского округа от 14.09.2012 г. № А82-16879/2011).

ВАС РФ также указывает на случаи, когда допущенные обществом нарушения Закона № 14-ФЗ носят устранимый характер.

Если общество является действующим, ежеквартально представляет в инспекцию налоговую и бухгалтерскую отчетность, выполняет обязанности по уплате в бюджет и внебюджетные фонды обязательных платежей и сборов, на балансе общества числятся активы, претензии к обществу со стороны кредиторов отсутствуют, ООО выплачивает зарплату лицам, работающим по трудовым договорам, то уменьшение чистых активов следует рассматривать как признак ухудшающегося финансового состояния общества, что в соответствии с п. 4 ст. 90 ГК РФ и п. 3 ст. 20 Закона № 14-ФЗ само по себе не влечет его ликвидацию (Определение от 18.05.2009 г. № ВАС-5949/09).

Положения п. 4 ст. 30 Закона № 14-ФЗ о том, что основанием для ликвидации ООО является тот факт, что стоимость чистых активов ООО останется меньше его уставного капитала по окончании финансового года, следующего за вторым финансовым годом, действуют с 1 января 2012 года.

Ранее ст. 20 Закона № 14-ФЗ содержала положение, аналогичное п. 4 ст. 90 ГК РФ.

Следовательно, в Вашей ситуации Вы должны принять решение о ликвидации после 2014 года.

2014 год будет годом, следующим за вторым финансовым годом.

П.п. «ф» п. 1 ст. 5 Федерального закона от 08.08.2001 г. № 129-ФЗ «О государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей» было установлено, что в едином государственном реестре юридических лиц содержатся сведения и документы о юридическом лице, в частности, стоимость чистых активов юридического лица, являющегося акционерным обществом, на дату окончания последнего завершенного отчетного периода.

А п. 5 ст. 17 Закона № 129-ФЗ гласил, что для внесения в единый государственный реестр юридических лиц изменений, касающихся сведений о стоимости чистых активов юридического лица, заявление о внесении таких изменений представляется ежеквартально в регистрирующий орган в срок, установленный законодательством РФ о бухгалтерском учете для представления годовой или квартальной бухгалтерской отчетности.

Однако Федеральным законом от 18.07.2011 г. № 228-ФЗ с 1 января 2012 года п.п. «ф» п. 1 ст. 5, п. 5 ст. 17 Закона № 129-ФЗ признаны утратившими силу.

Следовательно, с 1 января 2012 года общества не обязаны представлять в ИФНС сведения о стоимости чистых активов.

С 1 января 2013 года вступила в силу ст. 7.1 Закона № 129-ФЗ, согласно которой сведения, подлежащие опубликованию в соответствии с законодательством РФ о государственной регистрации юридических лиц, а также иные сведения, предусмотренные п. 7 ст. 7.1, вносятся в Единый федеральный реестр сведений о фактах деятельности юридических лиц.

Согласно п. 7 ст. 7.1 Закона № 129-ФЗ обязательному внесению в Единый федеральный реестр сведений о фактах деятельности юридических лиц подлежат, в частности сведения о стоимости чистых активов юридического лица, являющегося обществом с ограниченной ответственностью, в случаях, предусмотренных Законом № 14-ФЗ.

А в Законе № 14-ФЗ прямо указано, что общество не обязано публиковать отчетность о своей деятельности, за исключением случаев, предусмотренных настоящим Федеральным законом и иными федеральными законами.

В случае публичного размещения облигаций и иных эмиссионных ценных бумаг общество обязано ежегодно публиковать годовые отчеты и бухгалтерские балансы, а также раскрывать иную информацию о своей деятельности, предусмотренную федеральными законами и принятыми в соответствии с ними нормативными актами (ст. 49 Закона № 14-ФЗ).

Согласно п. 3 ст. 30 Закона № 14-ФЗ годовой отчет должен содержать раздел о состоянии чистых активов общества.

Таким образом, на сегодняшний день это единственный обязательный случай публикации сведений о чистых активах ООО, предусмотренный Законом № 14-ФЗ.

2. Согласно ст. 21.1 Федерального закона от 08.08.2001 г. № 129-ФЗ «О государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей» юридическое лицо, которое в течение последних двенадцати месяцев, предшествующих моменту принятия регистрирующим органом соответствующего решения, не представляло документы отчетности, предусмотренные законодательством РФ о налогах и сборах, и не осуществляло операций хотя бы по одному банковскому счету, признается фактически прекратившим свою деятельность.

Лицам, чьи права и законные интересы затрагиваются в связи с исключением недействующего юридического лица из ЕГРЮЛ (самому недействующему юридическому лицу, его кредиторам, иным лицам) предоставляется право подачи в регистрирующий орган соответствующих заявлений (п. 3 ст. 21.1 Закона № 129-ФЗ).

Если в течение срока, предусмотренного п. 4 ст. 21.1 Закона № 129-ФЗ, заявления не направлены, регистрирующий орган исключает недействующее юридическое лицо из ЕГРЮЛ путем внесения в него соответствующей записи (п. 7 ст. 22 Закона № 129-ФЗ).

При этом исключение недействующей организации из ЕГРЮЛ в порядке, предусмотренном ст. 21.1 Закона № 129-ФЗ, не является ликвидацией.