Семейный бизнес. Выход одного из участников из ООО

Тематики: НДФЛ, Хозяйственная деятельность

ООО с 01.01.2016 г. на УСН 6%. Уставный капитал – 9 млн руб. Вид деятельности – сдача нежилого помещения в аренду. Три учредителя (имеют по 1/3 УК) – родственники (отец, мать, дочь). Дочь (по определенным причинам) хочет выйти из состава учредителей. По предыдущей деятельности, а предприятие работало с 01.05.2008 г. до 31.12.2015 г. на ЕНВД, – убыток.

Как решить данную задачу с наименьшими потерями и для предприятия и для физического лица? Договор дарения доли от дочери – отцу и матери? Договор продажи доли? Когда возникает НДФЛ (для всех)? Какие еще могут возникнуть проблемы?

В соответствии со ст. 26 Федерального закона от 08.02.1998 г. № 14-ФЗ «Об обществах с ограниченной ответственностью» участник общества вправе выйти из общества путем отчуждения доли обществу независимо от согласия других его участников или общества, если это предусмотрено уставом общества.

В случае выхода участника общества из общества его доля переходит к обществу (п. 6.1 ст. 23 Закона № 14-ФЗ).

В свою очередь общество обязано выплатить участнику общества, подавшему заявление о выходе из общества, действительную стоимость его доли в уставном капитале общества.

Действительная стоимость доли определяется на основании данных бухгалтерской отчетности общества за последний отчетный период, предшествующий дню подачи заявления о выходе из общества.

Действительная стоимость доли или части доли в уставном капитале общества выплачивается за счет разницы между стоимостью чистых активов общества и размером его уставного капитала.

Убытки могут существенно повлиять на величину чистых активов.

П. 4 ст. 30 Закона № 14-ФЗ установлено, что если стоимость чистых активов общества останется меньше его уставного капитала по окончании финансового года, следующего за вторым финансовым годом или каждым последующим финансовым годом, по окончании которых стоимость чистых активов общества оказалась меньше его уставного капитала, общество не позднее чем через 6 месяцев после окончания соответствующего финансового года обязано принять одно из следующих решений:

1) об уменьшении уставного капитала общества до размера, не превышающего стоимости его чистых активов;

2) о ликвидации общества.

В Вашем случае наиболее приемлемым вариантом представляется дарение доли другим участникам ООО.

Согласно п. 2 ст. 21 Закона об ООО участник общества вправе продать или осуществить отчуждение иным образом своей доли или части доли в уставном капитале общества одному или нескольким участникам данного общества.

Согласие других участников общества или общества на совершение такой сделки не требуется, если иное не предусмотрено уставом общества.

При этом доля участника общества может быть отчуждена до полной ее оплаты только в части, в которой она оплачена.

В случае, если уставом общества предусмотрена необходимость получить согласие общества на отчуждение доли или части доли в уставном капитале общества участникам общества, такое согласие считается полученным участником общества, отчуждающим долю или часть доли, при условии, что в течение 30 дней со дня обращения к обществу или в течение иного определенного уставом общества срока им получено согласие общества, выраженное в письменной форме, либо от общества не получен отказ в даче согласия на отчуждение доли или части доли, выраженный в письменной форме (п. 10 ст. 21 Закона № 14-ФЗ).

Обратите внимание!

Сделка, направленная на отчуждение доли или части доли в уставном капитале общества, подлежит нотариальному удостоверению путем составления одного документа, подписанного сторонами.

Несоблюдение нотариальной формы влечет за собой недействительность этой сделки.

Постановлением Пленума Высшего Арбитражного Суда РФ от 09.12.1999 г. № 90/14 «О некоторых вопросах применения Федерального закона «Об обществах с ограниченной ответственностью» разъяснено, что уступка доли иным, нежели продажа, образом, однозначно означает обмен или дарение доли.

В соответствии со ст. 572 ГК РФ по договору дарения одна сторона (даритель) безвозмездно передает или обязуется передать другой стороне (одаряемому) вещь в собственность либо имущественное право (требование) к себе или к третьему лицу либо освобождает или обязуется освободить ее от имущественной обязанности перед собой или перед третьим лицом.

В Вашем случае доля или часть доли в уставном капитале общества переходит к ее приобретателю с момента внесения соответствующей записи в единый государственный реестр юридических лиц (п. 12 ст. 21 Закона № 14-ФЗ).

Нотариус, удостоверивший договор об отчуждении доли или части доли в уставном капитале общества, в течение 2 рабочих дней со дня данного удостоверения, если больший срок не предусмотрен договором, подает в орган, осуществляющий государственную регистрацию юридических лиц, заявление о внесении соответствующих изменений в ЕГРЮЛ.

Объектом налогообложения НДФЛ признается доход, полученный налогоплательщиками, в частности, от источников в РФ и (или) от источников за пределами РФ – для физических лиц, являющихся налоговыми резидентами РФ (п. 1 ст. 209 НК РФ).

При определении налоговой базы по НДФЛ учитываются все доходы налогоплательщика, полученные им как в денежной, так и в натуральной формах, или право на распоряжение которыми у него возникло, а также доходы в виде материальной выгоды (п. 1 ст. 210 НК РФ).

П.п. 5 п. 1 ст. 208 НК РФ установлено, что к доходам от источников в РФ относятся доходы от реализации долей участия в уставном капитале организаций.

При передаче доли в уставном капитале общества по договору дарения у физического лица — дарителя не возникает налогооблагаемого дохода ни в денежной, ни в натуральной форме, ни в виде материальной выгоды.

Следовательно, даритель не должен представлять налоговую декларацию по форме 3-НДФЛ.

Объект налогообложения НДФЛ в данном случае возникает у одаряемого (одаряемых).

Согласно п. 18.1 ст. 217 НК РФ не подлежат налогообложению (освобождаются от налогообложения) НДФЛ доходы в денежной и натуральной формах, получаемые от физических лиц в порядке дарения, за исключением случаев дарения недвижимого имущества, транспортных средств, акций, долей, паев.

То есть доходы в натуральной форме, полученные от физического лица в порядке дарения доли в уставном капитале, являются налогооблагаемым доходом лица, получившего долю по договору дарения.

Однако если даритель и одаряемый являются членами семьи и (или) близкими родственниками в соответствии с Семейным кодексом РФ (супругами, родителями и детьми, в том числе усыновителями и усыновленными, дедушкой, бабушкой и внуками, полнородными и неполнородными (имеющими общих отца или мать) братьями и сестрами), то в этом случае доход, полученный в порядке дарения, не будет облагаться НДФЛ.

Минфин РФ также указывает, что поскольку физическое лицо — даритель является членом семьи или близким родственником в соответствии с Семейным кодексом РФ по отношению к одариваемому физическому лицу, то такой доход, полученный в порядке дарения, не подлежит налогообложению НДФЛ (письмо от 11.12.2014 г. № 03-04-05/63974).

Следовательно, ни у дочери, ни у отца и матери налогооблагаемых НДФЛ доходов в случае дарения доли в ООО не возникает.