Как сохранить налоговую ставку 0% в ОАЭ: Новые правила и тест на экономическое присутствие

В 2023 году в Объединённых Арабских Эмиратах введён корпоративный налог в размере 9%. Однако компании, зарегистрированные в свободных экономических зонах, могут сохранить нулевую ставку, если докажут наличие сабстанса — реального экономического присутствия. Для этого организация должна организовать деятельность и структуру в полном соответствии с законодательными критериями. Рассмотрены юридические требования, основные ошибки бизнеса и примеры успешного и неуспешного прохождения теста на сабстанс.

С чего все началось?

С 2023 года в Объединённых Арабских Эмиратах (ОАЭ) действует новая модель налогообложения, введён корпоративный налог по стандартной ставке 9% на прибыль предприятий. Это изменение затронуло практически все юридические лица, включая компании, зарегистрированные как на материковой части, так и во многочисленных свободных экономических зонах государства (free zones). Существенное нововведение — сохранение льготной ставки 0% для определённой категории компаний, при условии выполнения ими комплекса требований о реальном экономическом присутствии (сабстансе) на территории свободной зоны. Для бизнеса это означает необходимость глубокого соответствия не только формальным, но и фактическим критериям деятельности, установленным профильным законом и разъяснениями регуляторов.

Механизм сабстанса позволяет ОАЭ бороться с практиками агрессивной налоговой оптимизации при помощи фиктивных компаний, которые получают налоговые льготы на основании только юридической регистрации. Применение теста на сабстанс требует от компаний надлежащей организации корпоративной структуры, деловой активности и вложения ресурсов в развитие инфраструктуры, трудовых и управленческих компетенций. В этой статье подробно рассмотрим юридическую сущность и детали применения теста на экономическое присутствие.

Правовая природа и цели требований сабстанса

Понятие сабстанса (экономического присутствия, substance) закреплено в ряде нормативных актов ОАЭ, а также на уровне международных требований (BEPS, OECD). Сабстанс — это совокупность объективных признаков, подтверждающих, что компания осуществляет самостоятельную, осмысленную и легитимную деятельность в той юрисдикции, где она претендует на льготный налоговый режим.

Ключевая цель введения сабстанса — устранение случаев, когда компания использует статус налогового резидента ОАЭ или специальных зон без ведения реальной хозяйственной деятельности, а основной деловой и управленческий процесс происходит за пределами страны. В подобных случаях компания не может рассчитывать на нулевую ставку корпоративного налога и подпадает под общие фискальные правила.

На практике юридическая оценка сабстанса требует анализа юридического статуса компании, бизнес-модели, фактических договорных связей, структуру принятия решений, компетенций и физического присутствия сотрудников, офисов или производственных мощностей в свободной экономической зоне.

Основные критерии сабстанса и правовое обоснование

Для прохождения теста на сабстанс компания, зарегистрированная в free zone, обязана подтвердить выполнение следующих критериев:

1. Реальная деловая активность: Совершение существенных коммерческих операций именно на территории свободной зоны. Налоговые органы анализируют расходы на аренду офиса, закупку оборудования и материалов, а также объём оказанных услуг либо произведённых товаров. Форма и вид деятельности компании должны соответствовать заявленным в регистрационных документах.
2. Наличие и использование материальных активов: В собственности или владении компании (офис, склад, производственные мощности, техника и пр.) должны присутствовать активы, необходимые для выполнения ключевых деловых функций и операций. Не допускаются случаи, когда офис носит исключительно номинальный характер.
3. Персонал и управленческий состав: Компания должна иметь достаточное число сотрудников для функционирования. Факт занятости должен быть подтверждён подписанными трудовыми контрактами, наличием средств оплаты труда, а также справками о нахождении работников на территории free zone. Для некоторых видов деятельности квалификация сотрудников проверяется отдельно.
4. Операционные расходы: Компания обязана нести обоснованные текущие расходы на содержание офиса, маркетинг, логистику, коммунальные услуги, заработную плату, а их размер должен соответствовать рыночным показателям аналогичных предприятий.
5. Локальное принятие управленческих решений: Важно, чтобы ключевые решения по управлению бизнесом принимались на территории ОАЭ, как правило — в офисе компании, при участии директоров и ключевых должностных лиц. Это подтверждается протоколами заседаний, корпоративной перепиской и другими документами.

Соблюдение вышеуказанных критериев является необходимым условием для применения льготной налоговой ставки. В противном случае налоговые органы квалифицируют деятельность как формальную или не имеющую признаков сабстанса — и начисляют общую ставку налога.

Типичные нарушения и практические последствия

Среди наиболее распространённых ошибок можно выделить: ограниченность корпоративного присутствия (только аренда рабочего места без реальной деятельности), отсутствие управленческого и производственного персонала, низкие операционные расходы, фиктивные договоры аренды и «бумажные» транзакции.

Например, компания, зарегистрированная в free zone, формально арендует офис, однако ключевые управленческие решения принимаются и фиксируются за пределами ОАЭ, а штат сотрудников минимален или условен. В этом случае даже при наличии регистрационных документов и открытом счёте в банке налоговые органы приходят к выводу о несоответствии требованиям сабстанса и отказывают в применении нулевой ставки.

Нередко выявляются случаи использования «номинальных» сотрудников или фиктивной передачи функций другой структуре — такие схемы системно анализируются инспекторами при плановых и внеплановых проверках. Ответственность за нарушение норм сабстанса выражается в перерасчёте налоговых обязательств, начислении штрафных санкций и возможном лишении лицензии на осуществление деятельности в free zone.

Юридические примеры и судебная практика

В практике встречаются различные кейсы. Рассмотрим для понимания две типовые ситуации:

Кейс 1. Холдинговая компания из free zone

Компания управляет ценными бумагами и инвестпортфелем. Штат — минимальный; ключевые решения принимаются Советом директоров, регистрируются локально. При юридической проверке соблюдены все формальные требования: реальный офис, расходы, подтверждение локального менеджмента. В итоге компания признаётся имеющей сабстанс, для неё сохраняется нулевая ставка.

Кейс 2. Дочерняя управляющая структура

Компания из free zone выполняет поручения головного офиса, ключевые решения исходят из-за рубежа, а местная команда лишь реализует стратегию, спущенную «сверху». Несмотря на аренду офиса и наличия сотрудников, органы признают отсутствие самостоятельной деловой активности в ОАЭ. Как следствие — отказ в налоговых послаблениях, начисление общей ставки налога.

Такая судебная и административная практика подчёркивает: приоритет имеют фактические обстоятельства деловой активности, не допускается «бумажная» структуризация компаний без реального присутствия и деловой инициативы.

Практические рекомендации юристов для соблюдения сабстанса

Экспертное юридическое сопровождение и предварительный аудит корпоративной структуры необходимы для эффективного прохождения теста на сабстанс. Юристы советуют предварительно:

• Подготовить полный пакет внутренних документов, отражающих процессы принятия решений внутри страны, протоколы заседаний, акты по ключевым операциям.
• Организовать мониторинг всех хозяйственных операций, подтверждающих реальность расходов и бизнес-процессов на территории free zone.
• Ввести систему внутреннего комплаенса для постоянного контроля соблюдения требований законодательства.

Компании должны быть готовы к действиям налоговой инспекции: к опросам персонала, осмотру офиса, изучению договоров, сопоставлению движения денежных средств с заявленными бизнес-процессами. Соблюдение прозрачной структуры управления, разумное соотношение деятельности и расходов дают больше шансов на сохранение налоговых льгот и защиту интересов резидента.

В заключении

Для юридических лиц, действующих в свободных экономических зонах ОАЭ, главным условием сохранения нулевой налоговой ставки является не только регистрация, но и реальное экономическое присутствие в соответствии с комплексом критериев сабстанса. Практика применения законодательства показывает — только фактическая деловая активность, вложения в офисы, штат и инфраструктуру, соответствие внутренней документации нормам контрольных органов обеспечивают стабильность правового и налогового положения предприятий. Необходимо заранее анализировать корпоративную структуру, консультироваться с юристами GSL в ОАЭ (ООО «ДЖИ ЭС ЭЛЬ — ПРАВО». г. Москва, тупик Магистральный 1-й, д. 5А, 5 этаж. ОГРН: 1067746822516. ИНН: 7701670060) и готовить доказательства для подтверждения своего статуса bona fide резидента free zone.