Чистые активы меньше уставного капитала

Тематики: Хозяйственная деятельность

ООО, уставный капитал 250 000 руб., розничная торговля алкогольной продукцией, налогообложение ЕНВД и УСН (доходы). По результатам 2015 г. чистые активы – 170 000 руб., по результатам 2016 г. чистые активы отрицательные (минус 916 000 руб.).

Должно ли ООО не позднее чем через 6 месяцев после окончания 2016 г. принять одно из следующих решений: 1) уменьшить уставный капитал до размера стоимости чистых активов (такое решение невозможно, для торговли алкоголем минимальный размер УК – 250 000 руб.); 2) ликвидация общества (остается этот вариант, но ООО планирует работать далее)? Какие санкции могут возникнуть в отношении ООО, если оно не примет никакого решения?

В соответствии со ст. 14 Федерального закона от 08.02.1998 г. № 14-ФЗ «Об обществах с ограниченной ответственностью» уставный капитал общества составляется из номинальной стоимости долей его участников.

Размер уставного капитала общества должен быть не менее чем 10 тысяч рублей.

Размер уставного капитала общества и номинальная стоимость долей участников общества определяются в рублях.

Уставный капитал общества определяет минимальный размер его имущества, гарантирующего интересы его кредиторов.

Согласно п. 5 ст. 16 Федерального закона от 22.11.1995 г. № 171-ФЗ «О государственном регулировании производства и оборота этилового спирта, алкогольной и спиртосодержащей продукции и об ограничении потребления (распития) алкогольной продукции» органы государственной власти субъектов РФ устанавливают для организаций, осуществляющих розничную продажу алкогольной продукции (за исключением организаций общественного питания), требования к минимальному размеру оплаченного уставного капитала (уставного фонда) в размере не более чем 1 млн рублей.

Требования к минимальному размеру оплаченного уставного капитала (уставного фонда) в пределах, предусмотренных федеральным законом, для организаций, осуществляющих розничную продажу алкогольной продукции (за исключением организаций общественного питания), устанавливает Правительство Свердловской области (п.п. 5 п. 3 ст. 3 Закона Свердловской области от 29.10.2013 г. № 103-ОЗ «О регулировании отдельных отношений в сфере розничной продажи алкогольной продукции и ограничения ее потребления на территории Свердловской области»).

Постановлением Правительства Свердловской области от 23.12.2005 г. № 1109-ПП установлен для организаций, осуществляющих розничную продажу алкогольной продукции (за исключением организаций общественного питания) минимальный размер оплаченного уставного капитала (уставного фонда) 250 тысяч рублей.

Порядок уменьшения уставного капитала ООО установлен ст. 20 Закона № 14-ФЗ.

Общество вправе, а в случаях, предусмотренных законом, обязано уменьшить свой уставный капитал.

Уменьшение уставного капитала общества может осуществляться путем уменьшения номинальной стоимости долей всех участников общества в уставном капитале общества и (или) погашения долей, принадлежащих обществу.

Общество не вправе уменьшать свой уставный капитал, если в результате такого уменьшения его размер станет меньше минимального размера уставного капитала, определенного в соответствии с законом на дату представления документов для государственной регистрации соответствующих изменений в уставе общества, утвержденном учредителями (участниками) общества, или на дату представления обществом, действующим на основании типового устава, документов для внесения соответствующих изменений в единый государственный реестр юридических лиц, а в случаях, если в соответствии с законом общество обязано уменьшить свой уставный капитал, на дату государственной регистрации общества.

Уменьшение уставного капитала общества путем уменьшения номинальной стоимости долей всех участников общества должно осуществляться с сохранением размеров долей всех участников общества.

Согласно п. 4 ст. 30 Закона № 14-ФЗ если стоимость чистых активов общества останется меньше его уставного капитала по окончании финансового года, следующего за вторым финансовым годом или каждым последующим финансовым годом, по окончании которых стоимость чистых активов общества оказалась меньше его уставного капитала, общество не позднее чем через 6 месяцев после окончания соответствующего финансового года обязано принять одно из следующих решений:

1) об уменьшении уставного капитала общества до размера, не превышающего стоимости его чистых активов;

2) о ликвидации общества.

Таким образом, Закон предусматривает только два варианта действий в данной ситуации.

В Вашем случае первый вариант невозможен, второй вариант не устраивает собственников.

Согласно п.п. 3 п. 3 ст. 61 ГК РФ юридическое лицо ликвидируется по решению суда по иску государственного органа или органа местного самоуправления, которым право на предъявление требования о ликвидации юридического лица предоставлено законом, в случае осуществления юридическим лицом деятельности, запрещенной законом, либо с нарушением Конституции РФ, либо с другими неоднократными или грубыми нарушениями закона или иных правовых актов.

Таким образом, налоговый орган может направить уведомление, содержащее требование об устранении выявленных нарушений, а также информационное письмо о том, что в случае отказа от добровольной ликвидациирегистрирующим органом будет проведена его ликвидация в судебном порядке.

В то же время согласно постановлениюКонституционного Суда РФот 18.07.2003 г. № 14-П отсутствие вп. 2 ст. 61 ГК РФ (в редакции до 01.09.2014 г.) конкретного перечня положений, нарушение которых может привести к ликвидации юридического лица, не означает, что данная санкция может применяться по одному лишь формальному основанию – в связи с неоднократностью нарушения обязательных для юридических лиц правовых актов.

Исходя из общеправовых принципов юридической ответственности (в том числе наличия вины) и установленныхч. 3 ст. 55 Конституции РФ критериев ограничения прав и свобод, соблюдение которых обязательно не только для законодателя, но и для правоприменителя, оспариваемая норма предполагает, чтонеоднократные нарушения закона в совокупности должны быть столь существенными, чтобы позволить арбитражному суду – с учетом всех обстоятельств дела, включая оценку характера допущенных юридическим лицом нарушений и вызванных им последствий, –принять решение о ликвидации юридического лица в качестве меры, необходимой для защиты прав и законных интересов других лиц.

Арбитражные суды отмечают, что анализп. 2 ст. 61 ГК РФ (в редакции до 01.09.2014 г.) (п. 3 с 01.09.2014 г.) позволяет сделать вывод, чтопринятие решения о ликвидации общества это право суда, а не его обязанность.

Если ООО представляет в налоговые органы бухгалтерскую и налоговую отчетность, то несмотря на то, что чистые активы ООО имеют отрицательные значения, названные документы свидетельствуют о том, чтоООО осуществляет производственно-хозяйственную деятельность.

Суды допускают, чтоотрицательное значение стоимости чистых активов общества является признаком ухудшающегося финансового состояния данного общества исамо по себе не свидетельствует о необходимости ликвидации общества.

Поэтому основания для ликвидации ООО отсутствуют (постановленияФАС Уральского округаот 18.02.2013 г. № Ф09-14030/12, от 07.12.2012 г. № Ф09-11438/12,ФАС Волго-Вятского округаот 14.09.2012 г. № А82-16879/2011).

ВАС РФтакже указывает на случаи, когда допущенные обществом нарушения Закона № 14-ФЗ носятустранимый характер.

Если общество является действующим, ежеквартально представляет в инспекцию налоговую и бухгалтерскую отчетность, выполняет обязанности по уплате в бюджет и внебюджетные фонды обязательных платежей и сборов, на балансе общества числятся активы, претензии к обществу со стороны кредиторов отсутствуют, ООО выплачивает зарплату лицам, работающим по трудовым договорам,то уменьшение чистых активов следует рассматривать как признак ухудшающегося финансового состояния общества, что в соответствии сп. 4 ст. 90 ГК РФ и п. 3 ст. 20 Закона № 14-ФЗсамо по себе не влечет его ликвидацию (Определение от 18.05.2009 г. № ВАС-5949/09).

Арбитражный суд Московского округа в постановлении от 03.02.2015 г. № А41-58666/13 в качестве аргументов против ликвидации ООО указал следующее.

Задолженность по уплате налогов, сборов и иных обязательных платежей у ответчика отсутствует, что подтверждается актом сверки задолженности с налоговым органом.

Задолженность по заработной плате перед работниками у ответчика также отсутствует.

В настоящее время ответчик ведет нормальную хозяйственную деятельность (выполнение ремонтных работ), что подтверждается договорами субподряда и муниципальными контрактами.

Суд пришел к обоснованному выводу о том, что оснований для применения к ответчику такой санкции как ликвидация, основной целью которой является не реализация уставной (хозяйственной) деятельности в условиях нормального гражданского оборота, а прекращение существования юридического лица путем внесения об этом записи в единый государственный реестр юридических лиц, не имеется.

Однако есть и противоположные судебные решения.

Так, ФАС Уральского округа в постановлении от 09.10.2013 г. № Ф09-9685/13 указал, что учитывая, что общество в течение продолжительного периода времени (с 2008 по 2012 год) не располагает чистыми активами для обеспечения минимального размера уставного капитала, что свидетельствует о неоднократном и существенном характере нарушений, принимая во внимание отсутствие доказательств, подтверждающих принятие мер по изменению ухудшающейся ситуации, суды пришли к выводу о наличии оснований для ликвидации общества.

В соответствии с п. 3 ст. 30 Закона № 14-ФЗ годовой отчет общества должен содержать раздел о состоянии чистых активов общества, в котором указываются:

1) показатели, характеризующие динамику изменения стоимости чистых активов и уставного капитала общества за три последних завершенных финансовых года, включая отчетный год, или, если общество существует менее чем 3 года, за каждый завершенный финансовый год;

2) результаты анализа причин и факторов, которые, по мнению единоличного исполнительного органа общества, совета директоров (наблюдательного совета) (в случае образования в обществе указанного совета), привели к тому, что стоимость чистых активов общества оказалась меньше его уставного капитала;

3) перечень мер по приведению стоимости чистых активов общества в соответствие с размером его уставного капитала.

Следовательно, в Вашем случае требуется увеличить чистые активы ООО.

Стоимость чистых активов общества (за исключением кредитных организаций) определяется по данным бухгалтерского учета в порядке, установленном приказом Минфина РФ от 28.08.2014 г. № 84н (п. 2 ст. 30 Закона № 14-ФЗ).

Стоимость чистых активов определяется как разность между величиной принимаемых к расчету активов организации и величиной принимаемых к расчету обязательств организации.

Объекты бухгалтерского учета, учитываемые организацией на забалансовых счетах, при определении стоимости чистых активов к расчету не принимаются.

Принимаемые к расчету активы включают все активы организации, за исключением дебиторской задолженности учредителей (участников, акционеров, собственников, членов) по взносам (вкладам) в уставный капитал (уставный фонд, паевой фонд, складочный капитал), по оплате акций.

Принимаемые к расчету обязательства включают все обязательства организации, за исключением доходов будущих периодов, признанных организацией в связи с получением государственной помощи, а также в связи с безвозмездным получением имущества.

Стоимость чистых активов определяется по данным бухгалтерского учета.

При этом активы и обязательства принимаются к расчету по стоимости, подлежащей отражению в бухгалтерском балансе организации (в нетто-оценке за вычетом регулирующих величин) исходя из правил оценки соответствующих статей бухгалтерского баланса.

Вариантов увеличения стоимости чистых активов несколько.

Участники могут внести вклады в имущество ООО.

Но только в том случае, если это указано в уставе ООО.

Участники общества обязаны, если это предусмотрено уставом общества, по решению общего собрания участников общества вносить вклады в имущество общества.

Такая обязанность участников общества может быть предусмотрена уставом общества при учреждении общества или путем внесения в устав общества изменений по решению общего собрания участников общества, принятому всеми участниками общества единогласно.

Решение общего собрания участников общества о внесении вкладов в имущество общества может быть принято большинством не менее двух третей голосов от общего числа голосов участников общества, если необходимость большего числа голосов для принятия такого решения не предусмотрена уставом общества.

Вклады в имущество общества вносятся всеми участниками общества пропорционально их долям в уставном капитале общества, если иной порядок определения размеров вкладов в имущество общества не предусмотрен уставом общества.

Уставом общества может быть предусмотрена максимальная стоимость вкладов в имущество общества, вносимых всеми или определенными участниками общества, а также могут быть предусмотрены иные ограничения, связанные с внесением вкладов в имущество общества.

Ограничения, связанные с внесением вкладов в имущество общества, установленные для определенного участника общества, в случае отчуждения его доли или части доли в отношении приобретателя доли или части доли не действуют.

Вклады в имущество общества вносятся деньгами, если иное не предусмотрено уставом общества или решением общего собрания участников общества (ст. 27 Закона № 14-ФЗ).

Вклады в имущество общества не изменяют размеры и номинальную стоимость долей участников общества в уставном капитале общества.

Согласно п. 2 ПБУ 9/99 «Доходы организации», утвержденного приказом Минфина РФ от 06.05.1999 г. № 32н ,доходами организации признается увеличение экономических выгод в результате поступления активов (денежных средств, иного имущества) и (или) погашения обязательств, приводящее к увеличению капитала этой организации, за исключением вкладов участников (собственников имущества).

Таким образом, в бухгалтерском учете вклады участников не признаются доходом ООО.

В письме от 13.04.2005 г. № 07-05-06/107 Минфин РФ сообщил, что вклад в имущество ООО подлежит отражению в бухгалтерском учете этим обществом по дебету счетов учета имущества и кредиту счета добавочного капитала.

Аналогично – и в письме Минфина РФ от 29.01.2008 г. № 07-05-06/18 «Рекомендации аудиторским организациям, индивидуальным аудиторам, аудиторам по проведению аудита годовой бухгалтерской отчетности организаций за 2007 год».

В письме от 14.10.2013 г. № 03-03-06/1/42727 Минфин РФ подтвердил, что при отражении в бухгалтерском учете ООО вклада участника в его имущество целесообразно принять во внимание Рекомендации аудиторским организациям, индивидуальным аудиторам, аудиторам по проведению аудита годовой бухгалтерской отчетности организаций за 2007 год (письмо Минфина РФ от 29.01.2008 г. № 07-05-06/18).

В бухгалтерском учете на дату поступления денежных средств будут сделаны следующие записи:

ДЕБЕТ 51 КРЕДИТ 83 «Добавочный капитал»
(по каждому участнику).

П.п. 3.4 п. 1 ст. 251 НК РФ установлено, что при определении налоговой базы по налогу на прибыль организаций не учитываются доходы в виде имущества, имущественных прав или неимущественных прав в размере их денежной оценки, которые переданы хозяйственному обществу или товариществу в целях увеличения чистых активов, в том числе путем формирования добавочного капитала и (или) фондов, соответствующими акционерами или участниками.

Минфин РФ считает, что если налогоплательщику участником передано имущество (имущественные или неимущественные права) в целях увеличения чистых активов, доходы в виде указанного имущества не включаются в налоговую базу по налогу на прибыль вне зависимости от размера доли в уставном капитале, которой владеет участник.

От налогообложения освобождены доходы в виде имущества, имущественных прав или неимущественных прав в размере их денежной оценки, которые переданы хозяйственному обществу в целях увеличения чистых активов, в том числе путем формирования добавочного капитала, соответствующими участниками.

Данное правило распространяется также на случаи увеличения чистых активов хозяйственного общества с одновременным уменьшением либо прекращением обязательства хозяйственного общества перед соответствующими участниками, если такое увеличение чистых активов явилось, в частности, следствием волеизъявления участника хозяйственного общества (письма от 08.12.2015 г. № 03-03-06/1/71620, от 05.04.2012 г. № 03-03-05/32, от 21.03.2011 г. № 03-03-06/1/160).

Чтобы воспользоваться данной льготой, в решении общего собрания участников ООО нужно указать, что вклады в имущество ООО вносятся с целью увеличения чистых активов.

Поскольку согласно п.п. 1 п. 1.1 ст. 346.15 НК РФ при определении объекта налогообложения не учитываются доходы, указанные в ст. 251 НК РФ, разъяснения чиновников актуальны и при применении УСН.

Если ООО имеет безнадежную кредиторскую задолженность, при ее списании такая задолженность не участвует в расчете чистых активов:

ДЕБЕТ 60 (62, 76) КРЕДИТ 91 субсчет «Прочие доходы».

Для целей налога при УСН списанная кредиторская задолженность учитывается в составе внереализационных доходов (п. 1 ст. 346.15 НК РФ, п. 18 ст. 250 НК РФ).

Еще один вариант увеличения стоимости чистых активов – безвозмездная помощь участника:

ДЕБЕТ 51 КРЕДИТ 91 субсчет «Прочие доходы».

П. 11 ст. 251 НК РФустановлено, что при определении налоговой базы не учитываются доходы в виде имущества, полученного российской организацией безвозмездно от физического лица, если уставный (складочный) капитал (фонд)получающей стороны более чем на 50% состоит из вклада (доли) этого физического лица.

При этом полученное имущество не признается доходом для целей налогообложения только в том случае, если в течение одного года со дня его получения указанное имущество не передается третьим лицам.

Но в отношении денежных средств это ограничение не применяется.

Если доля учредителя в уставном капитале ООО – менее 50%, указанные денежные средства учитываются при определении налоговой базы по налогу при УСН в составе доходов.