Аффилированные или взаимозависимые. Осторожность не помешает
ООО на УСН, оптовая торговля. Два учредителя 50/50. Оформлено ИП на учредителя (ЕНВД). Принято решение об открытии розничных магазинов на ИП. Таким образом, ООО будет являться поставщиком ИП. Предполагается продажа по ценам поставщика. Как правильно оформить документы, какую наценку использовать и можно ли ее не использовать вообще и как это грамотно сделать? К тому же возникает понятие аффилированного лица.
Определение аффилированного лица приведено в ст. 4 Закона РСФСР от 22.03.1991 г. № 948-1 «О конкуренции и ограничении монополистической деятельности на товарных рынках».
Аффилированные лица – это физические и юридические лица, способные оказывать влияние на деятельность юридических и (или) физических лиц, осуществляющих предпринимательскую деятельность.
Аффилированными лицами юридического лица, в частности, являются лица, которые имеют право распоряжаться более чем 20% общего количества голосов, приходящихся на голосующие акции либо составляющие уставный или складочный капитал вклады, доли данного юридического лица.
Аффилированным лицом физического лица, осуществляющего предпринимательскую деятельность, в частности, является юридическое лицо, в котором данное физическое лицо имеет право распоряжаться более чем 20% общего количества голосов, приходящихся на голосующие акции либо составляющие уставный или складочный капитал вклады, доли данного юридического лица.
В налоговом законодательстве понятие «аффилированные лица» встречается только в ст. 269 НК РФ, регулирующей порядок отнесения процентов по долговым обязательствам к расходам для целей налогообложения прибыли.
Часть первая НК РФ содержит понятие «взаимозависимые лица».
В соответствии с п. 1 ст. 20 НК РФ взаимозависимыми лицами для целей налогообложения признаются физические лица и (или) организации, отношения между которыми могут оказывать влияние на условия или экономические результаты их деятельности или деятельности представляемых ими лиц, а именно:
1) одна организация непосредственно и (или) косвенно участвует в другой организации, и суммарная доля такого участия составляет более 20%. Доля косвенного участия одной организации в другой через последовательность иных организаций определяется в виде произведения долей непосредственного участия организаций этой последовательности одна в другой;
2) одно физическое лицо подчиняется другому физическому лицу по должностному положению;
3) лица состоят в соответствии с семейным законодательством РФ в брачных отношениях, отношениях родства или свойства, усыновителя и усыновленного, а также попечителя и опекаемого.
Ст. 20 НК РФ не относит участие физического лица в организации, доля которого превышает 20%, к основаниям, по которым данные лица могут быть признаны взаимозависимыми.
То есть ООО и индивидуальный предприниматель налоговым законодательством взаимозависимыми лицами не признаются.
В то же время согласно п. 2 ст. 20 НК РФ суд может признать лица взаимозависимыми по иным основаниям, не предусмотренным п. 1 ст. 20 НК РФ, если отношения между этими лицами могут повлиять на результаты сделок по реализации товаров (работ, услуг).
В п. 1 Обзора практики разрешения арбитражными судами дел, связанных с применением отдельных положений части первой НК РФ, направленного Информационным письмом Президиума ВАС РФ от 17.03.2003 г. № 71, сказано, что установление факта взаимозависимости лиц по обстоятельствам иным, чем перечислены в п. 1 ст. 20 НК РФ, судом осуществляется с участием налогового органа и налогоплательщика в ходе рассмотрения дела, касающегося обоснованности вынесения решения о доначислении налога и пеней.
Следовательно, налоговый орган может посчитать ООО и ИП взаимозависимыми лицами на том основании, что участник ООО и индивидуальный предприниматель является одним и тем же лицом, которое заинтересовано во взаимодействии ООО и ИП и устанавливает выгодные условия сделки.
Суд рассматривал дело, в котором налоговый орган посчитал заявителя и его контрагента взаимозависимыми лицами на том основании, что учредителями данных организаций являются одни и те же граждане, которые заинтересованы во взаимодействии своих организаций и установлении выгодных условий купли-продажи.
Поскольку приведенное основание не предусмотрено п. 1 ст. 20 НК РФ, заявитель (налогоплательщик) полагал, что проверка ответчиком (налоговым органом) правильности применения цен могла быть осуществлена только после признания судом факта взаимозависимости лиц по заявлению налогового органа.
Суд указал, что установление факта взаимозависимости лиц по обстоятельствам иным, чем перечисленные в п. 1 ст. 20 НК РФ, осуществляется судом с участием налогового органа и налогоплательщика в ходе рассмотрения дела, касающегося обоснованности вынесения решения о доначислении налога и пеней.
То есть применительно к Вашей ситуации если налоговый орган проведет проверку правильности применения цен по сделке между ООО и ИП, которых налоговый орган посчитает взаимозависимыми, и вынесет решение о доначислении налога и пени, то один из участников сделки вправе как налогоплательщик обжаловать решение налогового органа в суде.
И уже только суд решит, являются ли ООО и ИП взаимозависимыми по отношению друг к другу.
При этом нужно учитывать, что даже если суд признает участников сделки взаимозависимыми, взаимозависимость участников сделки сама по себе не может служить основанием для признания налоговой выгоды необоснованной.
На это указал Пленум ВАС РФ в постановлении от 12.10.2006 г. № 53 «Об оценке арбитражными судами обоснованности получения налогоплательщиком налоговой выгоды».
Однако это обстоятельство (взаимозависимость) может быть признано обстоятельством, свидетельствующим о получении налогоплательщиком необоснованной налоговой выгоды.
Под налоговой выгодой понимается уменьшение размера налоговой обязанности вследствие, в частности, уменьшения налоговой базы, получения налогового вычета, налоговой льготы, применения более низкой налоговой ставки, а также получение права на возврат (зачет) или возмещение налога из бюджета.
ФАС Уральского округа в постановлении от 29.09.2010 г. № Ф09-7942/10-С3 отметил также, что факт взаимозависимости сам по себе не может свидетельствовать о получении налогоплательщиком необоснованной налоговой выгоды.
В то же время суд перечислил признаки, которые свидетельствуют о направленности отношений взаимозависимых (или аффилированных) лиц на получение прибыли:
– взаимоотношения третьих лиц с налогоплательщиком соответствуют его взаимоотношениям с другими дилерами и покупателями (отсутствие демпинга);
– взаимоотношения выстроены на основании взаимной выгоды;
– взаимозависимые лица ведут достоверный учет всех хозяйственных операций, полно и объективно исчисляют и уплачивают все налоги.
В Вашей ситуации может усматриваться демпинг между ООО и ИП.
Продажа без наценки явно свидетельствует об отсутствии намерения получить прибыль.
По общему правилу, установленному ст. 40 НК РФ для целей налогообложения принимается цена товаров, работ или услуг, указанная сторонами сделки.
Пока не доказано обратное, предполагается, что эта цена соответствует уровню рыночных цен.
Налоговые органы при осуществлении контроля за полнотой исчисления налогов вправе проверять правильность применения цен по сделкам лишь в следующих случаях:
1) между взаимозависимыми лицами;
2) по товарообменным (бартерным) операциям;
3) при совершении внешнеторговых сделок;
4) при отклонении более чем на 20% в сторону повышения или в сторону понижения от уровня цен, применяемых налогоплательщиком по идентичным (однородным) товарам (работам, услугам) в пределах непродолжительного периода времени.
Поэтому если ООО будет поставлять идентичные товары третьим лицам, но по ценам, более чем на 20% отклоняющимся от уровня цен, применяемых ООО при поставке товаров предпринимателю, контролирующие органы вправе проверить правильность применения цен.
Следовательно, ООО нужно следить, чтобы уровень цен, применяемых по поставляемым товарам разным лицам, повышался или понижался в диапазоне 20%.
По большому счету, для целей налогообложения ЕНВД неважно, с наценкой или по покупной стоимости продает товары предприниматель.
Ведь сумма единого налога не зависит от того, получена прибыль или нет.
Сумма ЕНВД в розничной торговле определяется на основе физических показателей и не зависит от финансовых результатов.
Все права на материалы защищены, многие статьи на нашем
сайте находятся в закрытом доступе.
Предлагаем зарегистрироваться или авторизоваться, чтобы продолжить чтение.
Ваша подписка закончилась {{this.$store.state.user.subscribe_end}}.
Продлите подписку чтобы получить доступ к журналу.
Изменения в законодательстве происходят каждый день!
Не попадите под штрафы и налоговые проверки!
Ваша подписка закончилась {{this.$store.state.user.subscribe_end}}.
Продлите подписку чтобы получить доступ к журналу.
Изменения в законодательстве происходят каждый день!
Не попадите под штрафы и налоговые проверки!