Директор – единственный участник компании. Нужен ли трудовой договор

(Письмо Роструда от 06.03.2013 г. № 177-6-1)

Еще 6 лет назад Роструд в письме от 28.12.2006 г. № 2262-6-1 заявил, что если единственный учредитель юридического лица является к тому же его руководителем (например, генеральным директором), то трудовой договор с генеральным директором как с работником не заключается.

Следом Минздравсоцразвития РФ в письме от 18.08.2009 г. № 22-2-3199 сообщило, что в основе ст. 273 ТК РФ лежит невозможность заключения трудового договора с самим собой, поскольку иных участников (членов, учредителей) у организации просто нет.

Единственный участник общества в данной ситуации должен своим решением возложить на себя функции единоличного исполнительного органа – директора, генерального директора, президента и т.д.

Управленческая деятельность в этом случае осуществляется без заключения какого-либо договора, в том числе и трудового.

Однако позже в приказе от 08.06.2010 г. № 428н«Об утверждении Разъяснения об обязательном страховом обеспечении по обязательному социальному страхованию на случай временной нетрудоспособности и в связи с материнством руководителей организаций, являющихся их единственными учредителями (участниками), членами организации и собственниками ее имущества» Минздравсоцразвития указало, что руководитель организации, состоящий с данной организацией в трудовых отношениях, а также в случае, когда он является единственным учредителем (участником), членом организации, собственником ее имущества, в целях обязательного социального страхования на случай временной нетрудоспособности и в связи с материнством, относится к лицам, работающим по трудовому договору.

Указанный руководитель подлежит в соответствии со ст. 2 Федерального закона от 29.12.2006 г. № 255-ФЗ обязательному социальному страхованию на случай временной нетрудоспособности и в связи с материнством и имеет право на получение страхового обеспечения в порядке и на условиях, установленных законодательством РФ.

Но Роструд остался верен себе и в комментируемом письме вновь повторил свою позицию.

Главой 43 ТК РФ установлены особенности регулирования труда руководителя организации и членов коллегиального исполнительного органа организации.

Согласно ст. 273 ТК РФ положения указанной главы распространяются на руководителей организаций независимо от их организационно-правовых форм и форм собственности, за исключением, в частности, случая, когда руководитель организации является единственным участником (учредителем), членом организации, собственником ее имущества.

По мнению чиновников, основой данной нормы является невозможность заключения договора с самим собой, поскольку подписание трудового договора одним и тем же лицом от имени работника и от имени работодателя не допускается.

Сторонами трудовых отношений являются работник и работодатель.

Работником является физическое лицо, вступившее в трудовые отношения с работодателем.

Работодателем является физическое лицо либо юридическое лицо (организация), вступившее в трудовые отношения с работником.

Трудовой договор – это соглашение между работодателем и работником, то есть двухсторонний акт.

При отсутствии одной из сторон трудового договора он не может быть заключен.

Таким образом, убежден Роструд, на отношения единственного участника общества с учрежденным им обществом трудовое законодательство не распространяется.

Единственный участник общества в данной ситуации должен своим решением возложить на себя функции единоличного исполнительного органа – директора, генерального директора, президента и т.д.

Управленческая деятельность в этом случае осуществляется без заключения какого-либо договора, в том числе трудового.

Редакция не раз освещала данный вопрос.

Но в связи с выходом комментируемого письма Роструда и возможными последствиями при проведении проверок соблюдения трудового законодательства, законодательства об обязательном социальном страховании повторим нашу аргументацию.

Ст. 40 Федерального закона от 08.02.1998 г. № 14-ФЗ «Об обществах с ограниченной ответственностью» установлена обязанность общества заключить договор между обществом и лицом, осуществляющим функции единоличного исполнительного органа.

При этом в данной статье прямо указано, что директор (единоличный исполнительный орган общества) действует от имени общества.

Договор между обществом и лицом, осуществляющим функции единоличного исполнительного органа общества, подписывается от имени общества лицом, председательствовавшим на общем собрании участников общества, на котором избрано лицо, осуществляющее функции единоличного исполнительного органа общества, или участником общества, уполномоченным решением общего собрания участников общества.

В обществе, состоящем из одного участника, решения по вопросам, относящимся к компетенции общего собрания участников общества, принимаются единственным участником общества единолично и оформляются письменно.

Следовательно, общество с ограниченной ответственностью может иметь в своем составе одного участника, который вправе выполнять функции руководителя общества, то есть являться его работником.

Таким образом, независимо от того, что физическое лицо является единственным учредителем созданной им организации, в случае если указанное лицо выполняет также функции директора организации, то между ним и юридическим лицом возникают трудовые отношения.

Ст. 19 ТК РФ установлено, что работодатель – это физическое либо юридическое лицо (организация), вступившее в трудовые отношения с работником.

Следовательно, работодатель присутствует. Это – юридическое лицо, учрежденное физическим лицом.

Директор не является работодателем, а выступает от имени работодателя-организации.

В ст. 11 ТК РФ установлен перечень лиц, на которых не распространяется трудовое законодательство. Руководитель — единственный учредитель в этом перечне не поименован.

Следовательно, с точки зрения Трудового кодекса РФ директор ООО является обычным работником, на которого распространяются нормы трудового права, в том числе нормы, регулирующие порядок оформления трудовых отношений.

Соответственно, на директора-учредителя распространяются нормы трудового права, регулирующие порядок оплаты труда.

С руководителем организации — единственным участником нужно заключать трудовой договор и ему должна выплачиваться заработная плата не реже двух раз в месяц и не ниже минимального размера оплаты труда.

Согласно ст. 6 Федерального закона от 16.07.1999 г. № 165-ФЗ «Об основах обязательного социального страхования» субъектами обязательного социального страхования являются страхователи (работодатели) и граждане РФ, работающие по трудовым договорам, лица, самостоятельно обеспечивающие себя работой, или иные категории граждан, у которых отношения по обязательному социальному страхованию возникают в соответствии с федеральными законами о конкретных видах обязательного страхования.

Ст. 9 Закона № 165-ФЗ предусмотрено, что отношения по обязательному социальному страхованию возникают по всем видам обязательного социального страхования с момента заключения с работником трудового договора.

Следовательно, без заключения трудового договора директор-учредитель не будет признаваться застрахованным лицом.

Федеральные арбитражные суды не разделяют позицию Роструда и указывают, что в соответствии со ст. 273 ТК РФ положения главы 43 ТК РФ об особенностях регулирования труда руководителя организации и членов коллегиального исполнительного органа организаций распространяются на руководителей организаций независимо от их организационно-правовых форм и форм собственности, за исключением тех случаев, когда руководитель организации является единственным участником (учредителем), членом организации, собственником ее имущества.

Из содержания ст. 11, 16 ТК РФ следует, что трудовые отношения, которые возникают в результате избрания или назначения на должность директора общества, характеризуются как трудовые отношения на основании трудового договора.

Лицо, назначенное на должность директора общества, является его работником, а отношения между обществом и директором как работником регулируются нормами трудового права.

Таким образом, положения ТК РФ не содержат норм, запрещающих применение общих положений ТК РФ к трудовым отношениям, когда происходит совпадение работника и работодателя в одном лице, хотя и исключает применение к подобным правоотношениям положений главы 43 ТК РФ (постановления ФАС Западно-Сибирского округа от 09.11.2010 г. № А45-6721/2010, ФАС Дальневосточного округа от 19.10.2010 г. № Ф03-6886/ 2010).

При подтверждении факта выполнения единственным участником общества обязанностей руководителя (трудовой договор, табель учета рабочего времени, расчетные ведомости), а также при уплате страховых взносов органы ФСС РФ обязаны выделять средства на осуществление (возмещение) расходов страхователя по выплате пособий (постановление ФАС Уральского округа от 24.04.2008 г. № Ф09-2751/08-С1).