Комитент на УСН. Комиссионер – на общей системе налогообложения

Тематики: НДС, УСН

ООО (производственное предприятие, УСН, доходы – расходы) выступает комитентом, передавая через комиссионера (ОСН) покупателю (ОСН) свою продукцию на реализацию.

Какова в этом случае ситуация с НДС? Насколько велики налоговые риски у всех трех предприятий?

Согласно ст. 990 ГК РФ по договору комиссии одна сторона (комиссионер) обязуется по поручению другой стороны (комитента) за вознаграждение совершить одну или несколько сделок от своего имени, но за счет комитента.

Вещи, поступившие к комиссионеру от комитента либо приобретенные комиссионером за счет комитента, являются собственностью комитента (ст. 996 ГК РФ).

То есть при передаче комитентом товаров на реализацию комиссионеру переход права собственности на эти товары не происходит, и этот момент очень важен для целей налогообложения.

Реализация услуг является объектом налогообложения НДС (п. 1 ст. 146 НК РФ).

А реализацией товаров, работ или услуг организацией или индивидуальным предпринимателем признается соответственно передача на возмездной основе (в том числе обмен товарами, работами или услугами) права собственности на товары, результатов выполненных работ одним лицом для другого лица, возмездное оказание услуг одним лицом другому лицу.

Согласно п. 2 ст. 346.11 НК РФ организации, применяющие упрощенную систему налогообложения, не признаются налогоплательщиками НДС, за исключением НДС, подлежащего уплате при ввозе товаров на таможенную территорию РФ, а также НДС, уплачиваемого в соответствии со ст. 174.1 НК РФ.

В связи с этим комиссионер, осуществляющий от своего имени реализацию товаров (работ, услуг) комитента, применяющего упрощенную систему налогообложения, НДС по таким товарам (работам, услугам) не исчисляет.

Это подтверждает и Минфин РФ в письме от 22.07.2010 г. № 03-07-11/303.

Ведь посредник реализует чужие товары, не принадлежащие ему на праве собственности.

Следовательно, раз нет реализации товаров, значит нет и объекта налогообложения НДС.

Комиссионер реализует услугу по продаже товара.

Поэтому, поскольку комиссионер является налогоплательщиком НДС, он обязан на сумму своего вознаграждения выставить комитенту счет-фактуру с выделенной суммой НДС.

Этот счет-фактуру комиссионер должен зарегистрировать в книге продаж (п. 20 Правил ведения книги продаж, применяемой при расчетах по налогу на добавленную стоимость, утвержденных постановлением Правительства РФ от 26.12.2011 г. № 1137).

Таким образом, при оказании услуг по реализации Вашей продукции комиссионер не выставляет покупателям счета-фактуры и, соответственно, не предъявляет сумму НДС к цене товара.

При приобретении товаров (работ, услуг) у налогоплательщика налога при УСН (в том числе у комитента через комиссионера) покупатель не имеет возможности предъявить суммы «входного» НДС к вычету.

Поскольку этого «входного» НДС нет.

Комитенты, являющиеся налогоплательщиками НДС, реализующие товары (работы, услуги) по договору комиссии, предусматривающему продажу товаров (работ, услуг) от имени комиссионера, регистрируют в книге продаж выданные комиссионеру счета-фактуры, в которых отражены показатели счетов-фактур, выставленных комиссионером покупателю.

То есть продавцом является комитент.

Законодательством не запрещено налогоплательщикам налога при УСН выставлять счета-фактуры с выделением суммы НДС.

В соответствии с п. 5 ст. 173 НК РФ в случае выставления покупателю счета-фактуры с выделением суммы НДС лица, не являющиеся налогоплательщиками, или налогоплательщики, освобожденные от исполнения обязанностей налогоплательщика, связанных с исчислением и уплатой налога, должны уплачивать НДС в бюджет.

При этом сумма НДС, подлежащая уплате в бюджет, определяется как сумма налога, указанная в соответствующем счете-фактуре, переданном покупателю товаров (работ, услуг).

Таким образом, при выставлении покупателю счета-фактуры с НДС поставщик на упрощенной системе налогообложения обязан уплатить НДС в бюджет и представить налоговую декларацию.

Это очень часто препятствует совершению сделок с «упрощенцами».

С точки зрения Минфина РФ, НДС в счетах-фактурах, выставленных при реализации товаров (работ, услуг) организацией или предпринимателем, применяющими упрощенную систему налогообложения и не исполняющими обязанностей налогоплательщика НДС, предусмотренных ст. 174.1 НК РФ, к вычету у покупателя этих товаров (работ, услуг) не принимается (письма Минфина РФ от 16.05.2011 г. № 03-07-11/126, от 29.11.2010 г. № 03-07-11/456).

ФНС РФ также разъясняет, что права на вычет НДС, предъявленного по такому счету-фактуре по приобретенным покупателем товарам (работам, услугам) у покупателя не возникает, так как на основании п. 2 ст. 171 НК РФ вычетам подлежат суммы НДС, предъявленные налогоплательщиком НДС (продавцом).

А поскольку лицо, применяющее УСН, первоначально не признается налогоплательщиком НДС, то вычет предъявленного им НДС невозможен.

И хотя Президиум ВАС РФ считает, что если продавец не должен был оформлять счет-фактуру, но все же выставил его, то покупатель имеет право на получение налогового вычета НДС по этому счету-фактуре (постановление от 30.01.2007 г. № 10627/06), налоговики не собираются отступать. И продолжают отказывать покупателям, приобретающим товар у плательщиков налога при УСН, в вычете НДС.

По мнению Минфина РФ, при определении налоговой базы по налогу, уплачиваемому в связи с применением УСН, налогоплательщики, выставляющие покупателям товаров (работ, услуг) и имущественных прав счета-фактуры с выделением суммы НДС, доходы от реализации должны учитывать с учетом сумм НДС, полученного от покупателей (письма от 14.04.2008 г. № 03-11-02/46, от 13.03.2008 г. № 03-11-04/2/51).

С чиновниками не согласен Президиум ВАС РФ, который в постановлении от 01.09.2009 г. № 17472/08 указал, что НДС, полученный налогоплательщиком, применяющим УСН, от покупателя товара (работ, услуг) не является доходом и, следовательно, не должен учитываться и включаться в состав доходов.

Однако налоговики по-прежнему настаивают на включении сумм НДС, предъявленных покупателю и, соответственно, полученных налогоплательщиком налога при УСН, в состав доходов.