ООО «теряет» участника

Тематики: Калейдоскоп. Все грани одной темы

ООО на УСН (доходы). Умер один из двух учредителей. Какие налоговые последствия нас ждут при передаче его доли наследникам, в случае их отказа (учредители были близкими родственниками), приобретением его доли фирмой или вторым учредителем? Каков срок удержания и выплаты НДФЛ если понадобится?

Наследование доли

Доли в уставном капитале общества переходят к наследникам граждан и к правопреемникам.

Согласно ст. 1176 ГК РФ в состав наследства участника общества с ограниченной ответственностью входит доля этого участника в уставном капитале общества.

Для приобретения наследства наследник должен его принять (ст. 1152 ГК РФ).

В соответствии со ст. 1153 ГК РФ принятие наследства осуществляется подачей по месту открытия наследства нотариусу или уполномоченному в соответствии с законом выдавать свидетельства о праве на наследство должностному лицу заявления наследника о принятии наследства либо заявления наследника о выдаче свидетельства о праве на наследство.

Признается, пока не доказано иное, что наследник принял наследство, если он совершил действия, свидетельствующие о фактическом принятии наследства, в частности если наследник:

– вступил во владение или в управление наследственным имуществом;

– принял меры по сохранению наследственного имущества, защите его от посягательств или притязаний третьих лиц;

– произвел за свой счет расходы на содержание наследственного имущества;

– оплатил за свой счет долги наследодателя или получил от третьих лиц причитавшиеся наследодателю денежные средства.

Наследство может быть принято в течение шести месяцев со дня открытия наследства (ст. 1154 ГК РФ).

Принятие наследства по истечении установленного срока регулируется нормами ст. 1155 ГК РФ.

П. 8 ст. 21 Федерального закона от 08.02.1998 г. № 14-ФЗ «Об обществах с ограниченной ответственностью» установлено, что до принятия наследником умершего участника общества наследства управление его долей в уставном капитале общества осуществляется в порядке, предусмотренном ГК РФ.

В соответствии со ст. 93 ГК РФ переход доли или части доли участника общества в уставном капитале общества с ограниченной ответственностью к другому лицу допускается на основании сделки или в порядке правопреемства либо на ином законном основании с учетом особенностей, предусмотренных ГК РФ и законом об обществах с ограниченной ответственностью.

Доли в уставном капитале общества переходят к наследникам граждан и к правопреемникам юридических лиц, являвшихся участниками общества, если иное не предусмотрено уставом общества с ограниченной ответственностью.

Уставом общества может быть предусмотрено, что переход доли в уставном капитале общества к наследникам граждан и правопреемникам юридических лиц, являвшихся участниками общества, допускается только с согласия остальных участников общества.

Аналогичная норма содержится в п. 8 ст. 21 Закона № 14-ФЗ.

В случае, если уставом общества предусмотрена необходимость получить согласие участников общества на переход доли или части доли в уставном капитале общества к третьему лицу, такое согласие считается полученным при условии, что всеми участниками общества в течение 30 дней или иного определенного уставом срока со дня получения соответствующего обращения обществом в общество представлены составленные в письменной форме заявления о согласии на переход доли или части доли к третьему лицу либо в течение указанного срока не представлены составленные в письменной форме заявления об отказе от дачи согласия на отчуждение или переход доли или части доли (п. 10 ст. 21 Закона № 14-ФЗ).

Таким образом, в зависимости от того, что написано в Уставе ООО о переходе доли ООО к третьему лицу, решается вопрос о том, сможет ли наследник умершего участника ООО стать участником ООО либо его доля перейдет к ООО.

В первом случае при получении свидетельства о праве на наследство и согласии всех участников ООО наследник становится участником ООО.

Если наследник умершего участника ООО также является участником ООО, то в соответствии с п. 2 ст. 17 Федерального закона от 08.08.2001 г. № 129-ФЗ «О государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей» для внесения в Единый государственный реестр юридических лиц изменений, касающихся сведений о юридическом лице, но не связанных с внесением изменений в учредительные документы юридического лица, в регистрирующий орган представляется подписанное заявителем заявление о внесении изменений в ЕГРЮЛ по форме № Р14001 «Заявление о внесении в Единый государственный реестр юридических лиц изменений в сведения о юридическом лице, не связанные с внесением изменений в учредительные документы», утвержденной постановлением Правительства РФ от 19.06.2002 г. № 439.

В заявлении подтверждается, что вносимые изменения соответствуют установленным законодательством РФ требованиям и содержащиеся в заявлении сведения достоверны.

В предусмотренных законом случаях для внесения в ЕГРЮЛ изменений, касающихся перехода доли или части доли в уставном капитале ООО, представляются документы, подтверждающие основание перехода доли или части доли.

Согласно п. 16 ст. 21 Закона № 14-ФЗ к заявлению прилагается документ, исходящий от общества, подтверждающий переход доли или части доли к наследникам граждан и правопреемникам юридических лиц, являвшихся участниками общества.

В соответствии со ст. 21 Закона № 14-ФЗ нотариальное удостоверение не требуется в случае перехода доли к наследникам граждан и правопреемникам юридических лиц, являвшихся участниками общества.

До принятия наследником умершего участника общества наследства управление его долей осуществляется в порядке, установленном ГК РФ, исполнителем завещания или нотариусом.

Сведения о лице, осуществляющем управление долей, переходящей в порядке наследования, подлежат отражению в ЕГРЮЛ.

При этом в регистрирующий орган в соответствии с п. 16 ст. 21 Закона № 14-ФЗ представляются:

– заявление о внесении соответствующих изменений в ЕГРЮЛ, подписанное исполнителем завещания либо нотариусом;

– копия свидетельства о смерти, заверенная в установленном законодательством РФ порядке.

В соответствии с п. 18 ст. 217 НК РФ не подлежат налогообложению НДФЛ доходы в денежной и натуральной формах, получаемые от физических лиц в порядке наследования, за исключением вознаграждения, выплачиваемого наследникам (правопреемникам) авторов произведений науки, литературы, искусства, а также открытий, изобретений и промышленных образцов.

Таким образом, доход физического лица — наследника, полученный в виде доли в уставном капитале общества, не подлежит налогообложению НДФЛ.

Это подтверждает и Минфин РФ в письме от 23.11.2012 г. № 03-04-05/4-1337.

Доля не переходит к наследнику

Если ООО отказало в переходе доли к наследнику, то общество обязано выплатить наследнику действительную стоимость доли или выдать ему в натуре имущество, соответствующее такой стоимости, в порядке и на условиях, которые предусмотрены законом об ООО и уставом общества.

Действительная стоимость доли, подлежащая выплате наследнику, определяется на основании данных бухгалтерской отчетности общества за последний отчетный период, предшествующий дню смерти участника общества, и выплачивается в течение одного года со дня перехода к обществу доли, если меньший срок не предусмотрен уставом общества.

Действительная стоимость доли в уставном капитале общества выплачивается за счет разницы между стоимостью чистых активов общества и размером его уставного капитала.

В случае, если такой разницы недостаточно, общество обязано уменьшить свой уставный капитал на недостающую сумму.

В соответствии со ст. 20 Закона № 14-ФЗ стоимость чистых активов общества определяется в порядке, установленном федеральным законом и издаваемыми в соответствии с ним нормативными актами.

Учитывая, что федеральным законом и издаваемыми в соответствии с ним нормативными актами стоимость чистых активов ООО не установлена, по мнению Минфина РФ, ООО могут руководствоваться приказом Минфина РФ и ФКЦБ РФ от 29.01.2003 г. №№ 10н, 03-6/пз «Об утверждении Порядка оценки стоимости чистых активов акционерных обществ» (письмо Минфина РФ от 07.12.2009 г. № 03-03-06/1/791).

То есть определение стоимости чистых активов в соответствии с вышеназванным приказом от 29.01.2003 г. производят как акционерные общества, так и ООО.

Под стоимостью чистых активов ООО понимается величина, определяемая путем вычитания из суммы активов общества, принимаемых к расчету, суммы его пассивов, принимаемых к расчету.

Оценка имущества, средств в расчетах и других активов и пассивов общества производится с учетом требований положений по бухгалтерскому учету и других нормативных правовых актов по бухгалтерскому учету.

Для оценки стоимости чистых активов общества составляется расчет по данным бухгалтерской отчетности.

Записи в бухгалтерском учете будут следующие:

ДЕБЕТ 81 «Собственные акции (доли)» КРЕДИТ 75 «Расчеты с учредителями»

– отражена задолженность перед наследником участника в размере действительной стоимости доли;

ДЕБЕТ 75 КРЕДИТ 51 (50)

– выплачена действительная стоимость доли.

Как разъяснил Минфин РФ в письме от 15.04.2009 г. № 03-04-06-01/95, доходы физического лица — наследника, полученные в виде действительной стоимости доли наследодателя в уставном капитале организации, не подлежат налогообложению НДФЛ, а организация, выплачивающая указанный доход, не является налоговым агентом и обязанности по исчислению, удержанию и перечислению в бюджет налога у нее в данном случае не возникает.

Переход доли к ООО

Доля или часть доли переходит к обществу с даты получения от любого участника общества отказа от дачи согласия на переход доли или части доли в уставном капитале общества к наследникам граждан или правопреемникам юридических лиц, являвшихся участниками общества, оплаты обществом действительной стоимости доли или части доли, принадлежащих участнику общества, по требованию его кредиторов (п.п. 5, 6 п. 7 ст. 23 Закона № 14-ФЗ).

Документы для государственной регистрации соответствующих изменений должны быть представлены в орган, осуществляющий государственную регистрацию юридических лиц, в течение месяца со дня перехода доли или части доли к обществу.

Указанные изменения приобретают силу для третьих лиц с момента их государственной регистрации.

О состоявшемся переходе к обществу доли в уставном капитале общества следует известить регистрирующий орган (ИФНС) не позднее чем в течение месяца со дня перехода к обществу доли.

Для этого следует представить Заявление о внесении в Единый государственный реестр юридических лиц изменений в сведения о юридическом лице, не связанных с внесением изменений в учредительные документы, по форме № Р14001, утвержденной постановлением Правительства РФ от 19.06.2002 г. № 439, и документ, подтверждающий основания перехода к обществу доли.

В случае, если в течение указанного срока доля будет распределена, продана или погашена, орган, осуществляющий государственную регистрацию юридических лиц (ИФНС), извещается обществом путем направления заявления о внесении соответствующих изменений в ЕГРЮЛ и документов, подтверждающих основания перехода к обществу доли, а также ее последующего распределения, продажи или погашения.

Указанные документы должны быть представлены в ИФНС в течение месяца со дня принятия решения о распределении доли между всеми участниками общества, об ее оплате приобретателем либо о погашении.

Как разъяснила ФНС РФ в письме от 25.06.2009 г. № МН-22-6/511@, при распределении, продаже или погашении доли или части доли общества в уставном капитале общества в регистрирующий орган представляются:

– заявление о внесении соответствующих изменений в ЕГРЮЛ, подписанное руководителем постоянно действующего исполнительного органа общества или иным лицом, имеющим право без доверенности действовать от имени общества;

– решение общего собрания участников общества о распределении, продаже или погашении доли или части доли, принадлежащих обществу.

В случае внесения в ЕГРЮЛ изменений, касающихся перехода доли или части доли в уставном капитале общества к обществу, а также их последующих распределения, продажи или погашения в регистрирующий орган представляются:

– документы, подтверждающие основание перехода к обществу доли или части доли в уставном капитале, а также их последующих распределения, продажи, погашения.

При погашении доли или части доли общества в уставном капитале общества в регистрирующий орган представляются также документы, необходимые для внесения изменений в устав общества в связи с уменьшением уставного капитала общества.

Перечень таких документов установлен п. 1 ст. 17 Федерального закона РФ от 08.08.2001 г. № 129-ФЗ «О государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей».

Указанные изменения приобретают силу для третьих лиц с момента их государственной регистрации.

Распределение доли другим участникам общества или продажа доли

Согласно ст. 24 Закона № 14-ФЗ в течение одного года со дня перехода доли или части доли в уставном капитале общества к обществу они должны быть по решению общего собрания участников общества распределены между всеми участниками общества пропорционально их долям в уставном капитале общества или предложены для приобретения всем либо некоторым участникам общества и (или), если это не запрещено уставом общества, третьим лицам.

То есть в Вашей ситуации доля умершего участника, перешедшая к ООО, может быть либо распределена единственному оставшемуся участнику ООО, либо, если такая возможность предусмотрена Уставом ООО, продана третьему лицу.

При этом продажа доли умершего участника осуществляется по цене не ниже цены, которая была уплачена обществом в связи с переходом к нему доли, если иная цена не определена решением общего собрания участников общества.

Если в течение одного года со дня перехода доли в уставном капитале ООО к обществу эта доля не будет распределена оставшемуся участнику или продана этому участнику или третьему лицу, то эта доля в уставном капитале ООО должна быть погашена и размер уставного капитала общества должен быть уменьшен на величину номинальной стоимости этой доли.

Еслидоля умершего участника в уставном капитале перешла к обществу и в дальнейшем была распределена единственному оставшемуся участнику общества, то, по мнению Минфина РФ, доход в виде разницы между первоначальной и новой стоимостью доли единственного участника общества подлежит налогообложению НДФЛ на общих основаниях.

В соответствии с п. 19 ст. 217 НК РФ не подлежат налогообложению НДФЛ, в частности, доходы, полученные от акционерных обществ или других организаций акционерами этих акционерных обществ или участниками других организаций в результате переоценки основных фондов (средств) в виде дополнительно полученных ими акций (долей, паев), распределенных между акционерами или участниками организации пропорционально их доле и видам акций, либо в виде разницы между новой и первоначальной номинальной стоимостью акций или их имущественной доли в уставном капитале.

Поскольку увеличение стоимости доли единственного участника общества производится за счет распределения ему долей вышедших из общества участников, а не в результате переоценки основных фондов (средств), то, считают чиновники, положения ст. 217 НК РФ в данном случае не применяются (письма Минфина РФ от 15.03.2013 г. № 03-04-06/8031, от 09.03.2010 г. № 03-04-06/2-26).

Распределение доли в ООО в пользу оставшегося участника ООО отражается по дебету счета 75 и кредиту счета 81.

ООО как налоговый агент обязано удержать НДФЛ с полученного при распределении доли оставшемуся участнику дохода в натуральной форме.

Сумма НДФЛ должна быть перечислена не позднее дня, следующего за днем фактического удержания исчисленной суммы налога (п. 6 ст. 226 НК РФ).

Если ООО не выплачивает оставшемуся участнику доходов, то в соответствии с п. 5 ст. 226 НК РФ при невозможности удержать у налогоплательщика исчисленную сумму налога налоговый агент обязан не позднее одного месяца с даты окончания налогового периода, в котором возникли соответствующие обстоятельства, письменно сообщить налогоплательщику и налоговому органу по месту своего учета о невозможности удержать налог и сумме налога.

По заявлению оставшегося участника ООО должно выдать ему Справку по форме 2-НДФЛ.

Согласно ст. 346.15 НК РФ налогоплательщики при определении объекта налогообложения учитывают следующие доходы:

– доходы от реализации, определяемые в соответствии со ст. 249 НК РФ;

– внереализационные доходы, определяемые в соответствии со ст. 250 НК РФ.

При определении объекта налогообложения не учитываются доходы, указанные в ст. 251 НК РФ.

Если оставшийся участник выкупает у ООО долю умершего участника, то нужно учитывать следующее.

Согласно п.п. 3 п. 1 ст. 251 НК РФ при определении налоговой базы не учитываются доходы в виде имущества, имущественных прав, неимущественных прав, имеющих денежную оценку, которые получены в виде взносов (вкладов) в уставный (складочный) капитал (фонд) организации (включая доход в виде превышения цены размещения акций (долей) над их номинальной стоимостью (первоначальным размером)).

П.п. 4 п. 3 ст. 39 НК РФ установлено, что не признается реализацией товаров, работ или услуг передача имущества, если такая передача носит инвестиционный характер (в частности, вклады в уставный (складочный) капитал хозяйственных обществ и товариществ, вклады по договору простого товарищества (договору о совместной деятельности), паевые взносы в паевые фонды кооперативов).

Однако Минфин РФ считает, что реализация оплаченной доли общества, ранее выкупленной этим обществом, не может рассматриваться в качестве операции по внесению имущества в уставный капитал этого общества.

В соответствии с п. 1 ст. 249 НК РФ в целях налогообложения доходом от реализации признаются выручка от реализации товаров (работ, услуг) как собственного производства, так и ранее приобретенных, выручка от реализации имущественных прав.

Таким образом, полагают чиновники, доход общества от реализации ранее выкупленной у участника доли в уставном капитале рассматривается как реализация имущественных прав (письмо Минфина РФ от 28.01.2011 г. № 03-03-06/1/32).

Значит, денежные средства, полученные обществом от продажи доли, учитываются в составе доходов при определении объекта налогообложения по налогу, уплачиваемому в связи с применением УСН.