Отпуск по беременности и родам и работа на дому
Сотрудница собирается в отпуск по беременности и родам. Она может выполнять работу удаленно на дому.
Как правильно оформить трудовые отношения, чтобы можно было выплатить пособие по беременности и родам и оплачивать выполняемую ей работу? Как отражать в табеле рабочего времени работу удаленно?
Ст. 255 ТК РФ установлено, что женщинам по их заявлению и на основании выданного в установленном порядке листка нетрудоспособности предоставляются отпуска по беременности и родам продолжительностью 70 (в случае многоплодной беременности – 84) календарных дней до родов и 70 (в случае осложненных родов – 86, при рождении двух или более детей – 110) календарных дней после родов с выплатой пособия по государственному социальному страхованию в установленном федеральными законами размере.
Отпуск по беременности и родам исчисляется суммарно и предоставляется женщине полностью независимо от числа дней, фактически использованных ею до родов.
Роструд в письме от 24.05.2013 г. № 1755-ТЗ разъяснил, что оплачиваемый отпуск по беременности и родам является гарантией государства, направленной на заботу о здоровье женщины и ребенка.
Цель пособия по беременности и родам – возмещение утраченного заработка в связи с необходимостью временного прекращения трудовой деятельности.
Прежде всего поэтому законодательством прямо не предусмотрена возможность досрочного выхода женщины на работу из отпуска по беременности и родам.
По своему желанию работница вправе без согласия работодателя прервать только отпуск по уходу за ребенком до трех лет.
Это прямо следует из ч. 2 ст. 256 ТК РФ.
Для отпуска по беременности и родам такая возможность в ТК РФ не закреплена.
Однако ТК РФ не содержит запрета на выход на работу из отпуска по беременности и родам до его окончания.
Такой отпуск предоставляется женщине не только на основании ее заявления, но и на основании больничного листа, в котором указана конкретная продолжительность отпуска.
Отпуск по беременности и родам исчисляется суммарно и оплачивается, как правило, до ухода в отпуск.
Одновременная выплата пособия и заработной платы не допускается.
Оснований у работодателя для удержания части пособия в случае начисления заработной платы в период отпуска работницы не имеется.
Учитывая то, что отпуск по беременности и родам оплачивается за счет средств ФСС РФ, работодателю могут быть предъявлены претензии.
Таким образом, досрочный отзыв работницы из отпуска по беременности и родам не допускается.
В случае если работница обратилась с заявлением о досрочном прерывании отпуска по беременности и родам, работодателю при принятии решения предстоит учитывать все вышеизложенные особенности (конец цитаты).
Следовательно, если женщина предъявит работодателю больничный лист и заявление о предоставлении декретного отпуска и продолжит работу (в том числе на дому), она не вправе получать пособие и зарплату одновременно.
ФСС РФ в Информационном письме от 08.10.2004 г. № 02-10/11-6671 сообщил, что если женщина добровольно отказывается от оформления в установленном порядке отпуска по беременности и родам, и продолжает исполнять свои трудовые обязанности еще в течение некоторого периода времени до родов, то она должна быть проинформирована о том, что листок нетрудоспособности является документом, подтверждающим временное освобождение от работы, в том числе на период беременности и родов.
Следовательно, если женщина имеет право на отпуск по беременности и родам, но не оформляет отпуск по беременности и родам, то основания для выплаты пособия по беременности и родам за этот период времени отсутствуют.
Арбитражные суды также подчеркивают, что согласно положениям Федерального закона от 16.07.1999 г. № 165-ФЗ «Об основах обязательного социального страхования» целевым назначением пособия по беременности и родам является возмещение работнику утраченного в связи с отпуском по беременности и родам заработка.
Если в период декретного отпуска застрахованное лицо (работник) получало заработную плату, то отказ ФСС РФ от выплаты пособия по беременности родам за данный период обоснован (постановление ФАС Западно-Сибирского округа от 25.01.2010 г. № А45-9720/2009, Определение ВАС РФ от 24.03.2010 г. № ВАС-2812/10).
Следует иметь в виду, что трудовое законодательство и иные акты, содержащие нормы трудового права, не распространяются на лиц, работающих на основании договоров гражданско-правового характера (ст. 11 ТК РФ).
А согласно п. 2 ст. 1 ГК РФ граждане (физические лица) свободны в установлении своих прав и обязанностей на основе договора и в определении любых не противоречащих законодательству условий договора.
При этом ст. 15 ТК РФ прямо запрещает заключение гражданско-правовых договоров, фактически регулирующих трудовые отношения между работником и работодателем.
Поэтому с женщиной, находящейся в декретном отпуске, Вы вправе заключить гражданско-правовой договор на выполнение определенной работы или на оказание определенных услуг.
Но в соответствии со ст. 11 ТК РФ если отношения, связанные с использованием личного труда, возникли на основании гражданско-правового договора, но впоследствии в порядке, установленном настоящим ТК РФ, другими федеральными законами, были признаны трудовыми отношениями, к таким отношениям применяются положения трудового законодательства и иных актов, содержащих нормы трудового права.
При этом неустранимые сомнения при рассмотрении судом споров о признании отношений, возникших на основании гражданско-правового договора, трудовыми отношениями толкуются в пользу наличия трудовых отношений (ст. 19.1 ТК РФ).
Поэтому чтобы избежать проблем с тем, что гражданско-правовой договор может быть переквалифицирован в трудовой с соответствующим доначислением налогов, пеней и начислением штрафов, работодателю следует четко знать отличия между этими двумя видами договоров.
Согласно ст. 56 ТК РФ трудовым договором является соглашение между работодателем и работником, в соответствии с которым работодатель обязуется предоставить работнику работу по обусловленной трудовой функции, обеспечить условия труда, предусмотренные трудовым законодательством и иными нормативными правовыми актами, содержащими нормы трудового права, коллективным договором, соглашениями, локальными нормативными актами и данным соглашением, своевременно и в полном размере выплачивать работнику заработную плату, а работник обязуется лично выполнять определенную этим соглашением трудовую функцию, соблюдать правила внутреннего трудового распорядка, действующие у данного работодателя.
По общему правилу, установленному ст. 420 ГК РФ, гражданско-правовым договором признается соглашение двух или нескольких лиц об установлении, изменении или прекращении гражданских прав и обязанностей.
Предметом гражданско-правовых договоров является, как правило, выполнение задания, поручения заказчика.
То есть если по трудовому договору выполняется определенная трудовая функция (причем, регулярно), то по гражданско-правовому договору выполняется определенное задание, определенный объем работ, услуг.
То есть по гражданско-правовому договору исполнитель не признается работником, а заказчик не признается работодателем.
Работник по трудовому договору обязан соблюдать правила внутреннего трудового распорядка, действующие у работодателя, соблюдать трудовую дисциплину, режим труда и отдыха, соблюдать требования по охране труда.
В частности, по договору возмездного оказания услуг исполнитель самостоятельно определяет способы выполнения задания заказчика.
По трудовому договору работодатель обязан обеспечить работнику условия труда, предусмотренные трудовым законодательством, иными нормативными актами, локальными нормативными актами.
1) на неопределенный срок;
2) на определенный срок не более пяти лет (срочный трудовой договор) (ст. 58 ТК РФ).
Гражданско-правовой договор является только срочным, то есть заключается на определенный срок, необходимый для исполнения задания, заказа, поручения заказчика.
Так, например, в договоре подряда указываются начальный и конечный сроки выполнения работы.
По согласованию между сторонами в договоре могут быть предусмотрены также сроки завершения отдельных этапов работы (промежуточные сроки).
По трудовому договору работодатель обязан выплачивать в полном размере и не реже, чем каждые полмесяца, заработную плату.
Работнику, работающему на условиях трудового договора, предоставляются гарантии и компенсации, предусмотренные трудовым законодательством.
Исполнителям по гражданско-правовым договорам социальные гарантии не предоставляются.
Из анализа судебной практики можно составить перечень оснований для переквалификации договоров.
Существенные условия трудового договора: место работы (с указанием структурных подразделений) исполнителя, дата начала работы, наименование должности, специальности, профессии с указанием квалификации в соответствии со штатным расписанием организации или конкретной трудовой функции, режим работ и отдыха, условия оплаты труда.
Существенные условия договора возмездного оказания услуг: определены точные параметры осуществляемой в интересах заказчика деятельности, установлено, что оплата оказанных исполнителем услуг производится после подписания акта приема-сдачи услуг обеими сторонами, оплата производится в размере, оговоренном сторонами в акте приема-сдачи услуг, заработная плата не фиксирована и зависит от объемов реализованной продукции, график работы свободный, исполнитель может уйти и прийти в любой момент.
Все права на материалы защищены, многие статьи на нашем
сайте находятся в закрытом доступе.
Предлагаем зарегистрироваться или авторизоваться, чтобы продолжить чтение.
Ваша подписка закончилась {{this.$store.state.user.subscribe_end}}.
Продлите подписку чтобы получить доступ к журналу.
Изменения в законодательстве происходят каждый день!
Не попадите под штрафы и налоговые проверки!
Ваша подписка закончилась {{this.$store.state.user.subscribe_end}}.
Продлите подписку чтобы получить доступ к журналу.
Изменения в законодательстве происходят каждый день!
Не попадите под штрафы и налоговые проверки!