Предоставление займов на систематической основе

Тематики: Хозяйственная деятельность

Может ли организация (ООО), не имеющая оборота по основной деятельности, выдавать займы за вознаграждение фиксированной суммой? При этом в уставе этого не прописано.

В соответствии со ст. 819 ГК РФ по кредитному договору банк или иная кредитная организация (кредитор) обязуются предоставить денежные средства (кредит) заемщику в размере и на условиях, предусмотренных договором, а заемщик обязуется возвратить полученную денежную сумму и уплатить проценты на нее.

По договору банковского вклада (депозита) одна сторона (банк), принявшая поступившую от другой стороны (вкладчика) или поступившую для нее денежную сумму (вклад), обязуется возвратить сумму вклада и выплатить проценты на нее на условиях и в порядке, предусмотренных договором (ст. 834 ГК РФ).

Право на привлечение денежных средств во вклады имеют банки, которым такое право предоставлено в соответствии с разрешением (лицензией), выданным в порядке, установленном в соответствии с законом (ст. 835 ГК РФ).

Ст. 1 Федерального закона от 02.12.1990 г. № 395-1 «О банках и банковской деятельности» установлено, что кредитная организация – это юридическое лицо, которое для извлечения прибыли как основной цели своей деятельности на основании специального разрешения (лицензии) Центрального банка РФ имеет право осуществлять банковские операции, предусмотренные настоящим Федеральным законом.

За осуществление банковской деятельности (банковских операций) без регистрации или без специального разрешения (лицензии) в случаях, когда такое разрешение (лицензия) обязательно, если это деяние причинило крупный ущерб гражданам, организациям или государству либо сопряжено с извлечением дохода в крупном размере, ст. 172 УК РФ установлена уголовная ответственность в виде штрафа в размере от 100 000 до 300 000 рублей или в размере заработной платы или иного дохода осужденного за период от одного года до двух лет, либо принудительных работ на срок до четырех лет, либо лишения свободы на срок до четырех лет со штрафом в размере до 80 000 рублей или в размере заработной платы или иного дохода осужденного за период до шести месяцев либо без такового.

Согласно ст. 807 ГК РФ по договору займа одна сторона (займодавец) передает в собственность другой стороне (заемщику) деньги или другие вещи, определенные родовыми признаками, а заемщик обязуется возвратить займодавцу такую же сумму денег (сумму займа) или равное количество других полученных им вещей того же рода и качества.

Договор займа считается заключенным с момента передачи денег или других вещей.

Если иное не предусмотрено законом или договором займа, займодавец имеет право на получение с заемщика процентов на сумму займа в размерах и в порядке, определенных договором (ст. 809 ГК РФ).

К отношениям по кредитному договору применяются правила, предусмотренные параграфом 1 «Заем» главы 42 «Заем и кредит» ГК РФ, если иное не предусмотрено правилами параграфа 2 «Кредит» и не вытекает из существа кредитного договора.

Поэтому важно определить различия между деятельностью по выдаче займов и деятельностью по предоставлению кредитов.

В п. 4 Информационного письма от 10.08.1994 г. № С1-7/ОП-555 ВАС РФ указал, что когда одна организация передает заемщику свои свободные средства по договору займа, а последний обязуется возвратить эту сумму, и такая деятельность прямо не запрещена законом и не носит систематического характера, получение лицензии не требуется, в том числе и в случае предоставления займа на условиях уплаты определенных процентов.

То есть, чтобы деятельность по выдаче займов не была признана незаконной банковской деятельностью, эта деятельность не должна носить систематический характер.

Как разъяснил ФАС Уральского округа в постановлении от 08.12.2010 г. № Ф09-7808/10-С5, действующее законодательство не предусматривает необходимости получения организацией лицензии при осуществлении деятельности по предоставлению займов.

Круг лиц, обладающих правом предоставления заемных денежных средств, законодательно не ограничен.

Кроме того, деятельность организации, связанная с выдачей займа, не может быть признана банковской деятельностью только на основании установления факта предоставления такой организацией заемных денежных средств иным лицам с получением при этом процентов за пользование займом.

Необходимо также учитывать, что банковская деятельность, для осуществления которой необходимо получение специального разрешения (лицензии), не ограничивается только выдачей заемных денежных средств.

При квалификации деятельности по предоставлению заемных денежных средств суд исходит из признаков систематичности.

Если систематическое осуществление деятельности по выдаче займов не доказано, то такая деятельность не признается деятельностью, для осуществления которой требуется специальное разрешение (лицензия).

Если Ваша организация не осуществляет больше никаких видов деятельности, то деятельность по выдаче займов может быть признана систематической.

Со всеми вытекающими последствиями.

В то же время в других постановлениях ФАС Уральского округа указывает, что из содержания Федерального закона «О банках и банковской деятельности» не следует, что деятельность по предоставлению займов относится исключительно к банковской деятельности и ограничивает состав субъектов договора займа.

В противном случае запрет взаимного предоставления денежных средств в заем юридическими лицами в условиях свободы договоров (ст. 421 ГК РФ) делает невозможным выполнение названного выше условия, исключает получение стороной прибыли, являющейся основной целью создания юридического лица (коммерческой организации) в силу п. 1 ст. 50 ГК РФ.

Кроме того, неоднократное предоставление юридическим лицом займов не является квалифицирующим признаком, свидетельствующим о деятельности общества как кредитной организации (постановление от 11.10.2010 г. № Ф09-7797/10-С5).

В соответствии с п.п. «п» п. 1 ст. 5 Федерального закона от 08.08.2001 г. № 129-ФЗ «О государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей» в Едином государственном реестре юридических лиц (ЕГРЮЛ) содержатся сведения и документы о юридическом лице, в том числе коды по ОКВЭД.

Ст. 12 Федерального закона от 08.02.1998 г. № 14-ФЗ «Об обществах с ограниченной ответственностью» не предусмотрена обязанность отражения в Уставе ООО видов осуществляемой ООО деятельности.

Кроме того, ст. 2 Закона № 14-ФЗ установлено, что общество может иметь гражданские права и нести гражданские обязанности, необходимые для осуществления любых видов деятельности, не запрещенных федеральными законами, если это не противоречит предмету и целям деятельности, определенно ограниченным уставом общества.

Если в учредительные документы юридического лица вносятся изменения, то эти изменения подлежат государственной регистрации (ст. 17 Закона № 129-ФЗ).

Изменения, касающиеся сведений о юридическом лице, но не связанные с внесением изменений в учредительные документы юридического лица, должны быть внесены в ЕГРЮЛ.

Согласно п. 5 ст. 5 Закона № 129-ФЗ юридическое лицо в течение трех рабочих дней с момента изменения кодов по ОКВЭД обязано сообщить об этом в регистрирующий орган по месту своего нахождения.

Если в Уставе Вашего ООО указаны виды деятельности, которыми вправе заниматься ООО, следовательно, внесение в Устав изменений о видах деятельности будет расценено как внесение изменений в учредительные документы ООО.

В этом случае в налоговую инспекцию нужно представить Заявление о государственной регистрации изменений, вносимых в учредительные документы юридического лица по форме № Р13001, утвержденной постановлением Правительства РФ от 19.06.2002 г. № 439.

Если виды деятельности в Уставе ООО не указаны, то о новом виде деятельности нужно уведомить регистрирующий орган, подав Заявление о внесении в Единый государственный реестр юридических лиц изменений в сведения о юридическом лице, не связанных с внесением изменений в учредительные документы, по форме № Р14001, утвержденной постановлением № 439.