Преобразование организации и применение УСН

(Решение ФНС РФ от 08.06.2018 г. № СА-4-9/11150@)

Из п. 2 ст. 346.13 НК РФ следует, что вновь созданная организация вправе уведомить о переходе на упрощенную систему налогообложения не позднее 30 календарных дней с даты постановки на учет в налоговом органе, указанной в свидетельстве о постановке на учет в налоговом органе, выданном в соответствии с п. 2 ст. 84 НК РФ.

В этом случае организация признается налогоплательщиком, применяющим УСН, с даты постановки их на учет в налоговом органе, указанной в свидетельстве о постановке на учет в налоговом органе.

П.п. 19 п. 3 ст. 346.12 НК РФ определено, что организации, не уведомившие о переходе на УСН в сроки, установленные п. 1 и 2 ст. 346.13 НК РФ, не вправе применять УСН.

В соответствии с п. 1 ст. 57 ГК РФ реорганизация юридического лица (слияние, присоединение, разделение, выделение, преобразование) может быть осуществлена по решению его учредителей (участников) или органа юридического лица, уполномоченного на то учредительным документом.

Согласно п. 4 ст. 57 ГК РФ юридическое лицо считается реорганизованным, за исключением случаев реорганизации в форме присоединения, с момента государственной регистрации юридических лиц, создаваемых в результате реорганизации.

По мнению Минфина РФ, учитывая, что при преобразовании юридического лица одного вида в юридическое лицо другого вида (изменении организационно-правовой формы) возникает новое юридическое лицо, на него распространяется порядок перехода на УСН, который предусмотрен п. 2 ст. 346.13 НК РФ.

То есть тот же порядок, что и на вновь созданные организации.

В частности, вновь возникшее юридическое лицо при соблюдении положений п. 3 ст. 346.12 НК РФ вправе уведомить о переходе на УСН не позднее 30 календарных дней с даты постановки на учет в налоговом органе, указанной в свидетельстве о постановке на учет в налоговом органе, выданном в соответствии с п. 2 ст. 84 НК РФ.

Таким образом, организация, реорганизованная путем преобразования, например, товарищества собственников жилья в товарищество собственников недвижимости, до указанной реорганизации применявшая УСН, должна уведомить налоговый орган о переходе на данный специальный налоговый режим в срок, установленный п. 2 ст. 346.13 НК РФ.

Согласно п.п. 19 п. 3 ст. 346.12 НК РФ вышеуказанная организация, не уведомившая о переходе на УСН в срок не позднее 30 календарных дней с даты постановки на учет в налоговом органе, не вправе применять УСН.

В данном случае такая организация должна применять общий режим налогообложения и уплачивать соответственно налог на прибыль организаций, НДС и другие виды налогов (письмо от 30.09.2016 г. № 03-11-11/57115).

Однако на основании п. 5 ст. 58 ГК РФ при преобразовании юридического лица одной организационно-правовой формы в юридическое лицо другой организационно-правовой формы права и обязанности реорганизованного юридического лица в отношении других лиц не изменяются, за исключением прав и обязанностей в отношении учредителей (участников), изменение которых вызвано реорганизацией.

Таким образом, юридическое лицо при преобразовании сохраняет неизменность своих прав и обязанностей, не передавая их полностью или частично другому юридическому лицу.

Согласно п. 9 ст. 50 НК РФ при преобразовании одного юридического лица в другое правопреемником реорганизованного юридического лица в части исполнения обязанностей по уплате налогов признается вновь возникшее юридическое лицо.

Следовательно, подчеркнула ФНС в комментируемом решении, при отсутствии в главе 26.2 НК РФ специальных правил, регулирующих применение УСН в случае реорганизации юридического лица, у вновь созданного юридического лица в результате преобразования не прекращается право на применение данного специального налогового режима, применявшегося его правопредшественником.

Данная позиция согласуется с позицией Верховного Суда РФ, изложенной в Определении от 26.04.2018 г. № 309-КГ17-21454.

ФНС разъяснила, что при преобразовании, к примеру, СНТ в ТСН с учетом указанных положений ГК РФ и НК РФ права и обязанности СНТ в полном объеме перешли к ТСН.

Следовательно, ТСН правомерно исходило из сохранения у него в неизменном состоянии права на применение специального налогового режима в виде УСН как неотъемлемого элемента своей правоспособности.