Розничная торговля или поставка? Главное – цель

Тематики: ЕНВД

(Письмо Минфина РФ от 24.04.2007 г. № 03-11-04/3/128)

Минфин вновь затронул тему, актуальную для фирм, торгующих товарами.

Нужно ли считать продажу товаров больницам, школам, детсадам и другим подобным учреждениям розничной торговлей?

Вопрос возникает в связи с тем, что согласно ст. 346.27 НК РФ розничной торговлей признается предпринимательская деятельность, связанная с торговлей товарами (в том числе за наличный расчет, а также с использованием платежных карт) на основе договоров розничной купли-продажи.

По договору розничной купли-продажи продавец, осуществляющий предпринимательскую деятельность по продаже товаров в розницу, обязуется передать покупателю товар, предназначенный для личного, семейного, домашнего или иного использования, не связанного с предпринимательской деятельностью (п. 1 ст. 492 Гражданского кодекса РФ).

По договору поставки поставщик-продавец, осуществляющий предпринимательскую деятельность, обязуется передать в обусловленный срок или сроки производимые или закупаемые им товары покупателю для использования в предпринимательской деятельности или в иных целях, не связанных с личным, семейным, домашним и иным подобным использованием (ст. 506 Гражданского кодекса РФ).

Как видим, одним из основных признаков договора поставки является цель использования товаров покупателем: покупатель приобретает товары для использования в предпринимательской деятельности.

Причем, как разъяснил Пленум Высшего Арбитражного Суда РФ в постановлении от 22.10.1997 г. № 18, если покупатель-организация или индивидуальный предприниматель приобретает товары для обеспечения своей деятельности (например, покупает оргтехнику, офисную мебель, транспортные средства, материалы для ремонтных работ и т.п.), то считается, что эти товары он покупает для целей предпринимательской деятельности (то есть для целей, не связанных с личным использованием).

Например, организация реализует детскому саду товары (продукты) со склада по договору поставки.

Несмотря на то, что детский сад использует приобретенные продукты для конечного потребления (для собственных нужд), в соответствии с п. 5 Постановления Пленума ВАС РФ № 18 цель приобретения товара считается не связанной с личным использованием.

То есть отношения продавца и покупателя выстроены в рамках договора поставки.

Соответственно, реализация товаров в данном случае розничной торговлей не признается и не подлежит налогообложению ЕНВД.

Минфин в комментируемом письме подтвердил, что осуществляемая фирмой предпринимательская деятельность по реализации товаров, например, в рамках заключенных муниципальных контрактов на поставку продуктов для муниципальных нужд, не может рассматриваться в качестве розничной торговли и подлежит налогообложению в общеустановленном порядке.

Однако не всегда представляется возможным определить, для какой именно цели покупатель приобретает товары.

Минфин РФ в своих письмах неоднократно указывал, что продавцы товаров не обязаны контролировать и проверять, как именно (для предпринимательской деятельности или для личных нужд) используют приобретаемые товары покупатели.

Например, если магазин продает продукты в розницу, то он не может проконтролировать, зачем покупатель купил продукты: для того чтобы унести их домой или же по поручению своего работодателя он приобрел продукты на деньги, полученные под отчет, для того, чтобы сдать их в столовую своего учреждения.

Поэтому ВАС РФ в уже упомянутом Постановлении № 18 делает оговорку: в случае, если организация или индивидуальный предприниматель приобретает товары для обеспечения своей предпринимательской деятельности у продавца, осуществляющего предпринимательскую деятельность по продаже товаров в розницу, отношения сторон регулируются нормами о розничной купле-продаже.

То есть в приведенном примере и с покупателем, купившим продукты домой, и с покупателем-подотчетником, купившим продукты для столовой своего учреждения, заключается договор розничной купли-продажи, и обе эти сделки являются розничной торговлей для целей ЕНВД.

Минфин в комментируемом письме указал, что предпринимательская деятельность организации по реализации продуктов питания за безналичный расчет бюджетным организациям (центру социальной помощи, гимназии и т.д.) через прилавок в розничном магазине может быть признана розничной торговлей и переведена на уплату единого налога на вмененный доход, но при условии, что данный товар реализуется организацией по договорам розничной купли-продажи для целей, не связанных с предпринимательской деятельностью (например, не для перепродажи).

Кроме того, чиновники продолжают настаивать на том, что продажа может считаться розничной торговлей для целей ЕНВД только в том случае, если для покупателя не оформляются «предпринимательские» документы: накладные, счета-фактуры и т.п.

То есть если Вы не хотите иметь проблем с проверяющими, всем розничным покупателям нужно выдавать только кассовые и, в случае необходимости, товарные чеки.

В то же время некоторые продавцы выписывают накладные при реализации товаров всем покупателям, независимо от того, производится ли реализация товара на основании договора поставки или на основании договора розничной купли-продажи.

Это часто бывает, если продавец продает товары как оптом, так и в розницу (например, через магазин-склад).

В этом случае единственный способ подстраховаться от претензий налоговиков – это заключать в письменной форме договор (соответственно, розничной купли-продажи или поставки) с каждым из покупателей. Либо нужно просто прекратить выдавать розничным покупателям накладные.

В любом случае имейте в виду, что проверяющим будет сложно «без суда и следствия» взыскать с фирмы «недоплаченные» налоги, поскольку согласно п.п. 3 п. 2 ст. 45 НК РФ взыскание налога с организации и индивидуального предпринимателя производится в судебном порядке, если обязанность по уплате налога основана на изменении налоговым органом юридической квалификации сделок, заключенных налогоплательщиком с третьими лицами.

Так, если продавец и покупатель заключают договор поставки, то налоговым органам будет довольно сложно доказать суду, что товары были реализованы по договору розничной купли-продажи, и взыскать с продавца сумму ЕНВД.