Вычеты НДС по капстроительству за 2005 год. Дело давнее, но не решенное

(Письмо ФНС РФ от 28.04.2008 г. № ШС-6-3/319@)

ФНС РФ отменила свое письмо от 18.10.2006 г. № ШТ-6-03/1014@.

Данное письмо разъясняло порядок применения ст. 3 Федерального закона РФ от 22.07.2005 г. № 119-ФЗ (с учетом положений Федерального закона РФ от 28.02.2006 г. № 28-ФЗ) и вызывало много споров по следующим причинам.

Вышеуказанной ст. 3 Закона № 119-ФЗ были установлены переходные положения в отношении порядка принятия к вычету НДС при проведении капстроительства подрядным способом.

Изначально данная статья предусматривала, в частности, что суммы НДС, предъявленные налогоплательщику с 1 января 2005 г. до 1 января 2006 г. подрядными организациями (заказчиками-застройщиками) при проведении капитального строительства и не принятые к вычету в установленном порядке, подлежат вычетам в течение 2006 года равными долями по налоговым периодам.

При этом в случае принятия объекта завершенного капитального строительства на учет в 2006 году или при реализации в 2006 году объекта незавершенного капитального строительства суммы НДС, не принятые ранее к вычету в вышеуказанном порядке, подлежат вычетам по мере принятия на учет объекта завершенного капитального строительства или при реализации объекта незавершенного капитального строительства.

Однако Федеральным законом от 28.02.2006 г. № 28-ФЗ данная норма была дополнена, а точнее – было введено дополнительное условие для принятия к вычету сумм НДС, предъявленных налогоплательщику в течение 2005 года подрядными организациями: указанные суммы НДС должны быть уплачены налогоплательщиком подрядным организациям.

Закон № 28-ФЗ вступал в силу не ранее чем по истечении одного месяца со дня его официального опубликования и не ранее 1-го числа очередного налогового периода по налогу на добавленную стоимость. При этом его положения распространялись на правоотношения, возникшие с 1 января 2006 г.

Учитывая, что Закон № 28-ФЗ был опубликован 2 марта 2006 г. в «Российской газете», то датой вступления его в силу являлось 1 мая 2006 г. (для налогоплательщиков, у которых налоговым периодом являлся календарный месяц) и 1 июля 2006 г. (для налогоплательщиков, у которых налоговым периодом являлся квартал).

ФНС РФ в ныне отмененном письме разъясняла, что если налогоплательщик в начале 2006 г. (до того, как начал действовать Закон № 28-ФЗ) успел принять к вычету предъявленные подрядчиками в течение 2005 г., но не уплаченные им суммы НДС, то ему следует внести изменения в книгу покупок за первые налоговые периоды 2006 г., исключив из нее эти принятые к вычету неуплаченные суммы НДС, предъявленные подрядчиками в 2005 г.

Понятно, что это приводило к необходимости подавать налоговые декларации, доплачивать НДС и сумму пени на доначисленный НДС, хотя ФНС РФ и не говорило об этом прямо в своем письме.

Но по поводу того, действительно ли нужно вносить изменения в книгу покупок в данном случае, есть и иная точка зрения.

Дело в том, что Закон № 28-ФЗ, вводя дополнительное условие (об оплате предъявленных подрядчиками сумм НДС для возможности принятия их к вычету) ухудшил положение налогоплательщиков.

А в силу п. 2 ст. 5 НК РФ такая норма нового закона не может иметь обратной силы, то есть вводиться «задним числом».

Бухгалтер, представляя налоговые декларации в начале 2006 г. (до момента вступления в силу Закона № 28-ФЗ) с заявленной в них к вычету суммой НДС, предъявленного подрядными организациями при проведении капстроительства, но неуплаченного им, не нарушал действующее законодательство и действовал в полном соответствии со ст. 3 Закона № 119-ФЗ.

А значит, не нужно исправлять эти декларации и доплачивать по ним какие-то суммы налога и пеней.

Конечно, налоговики придерживались позиции, изложенной ФНС РФ в письме от 18.10.2006 г. № ШТ-6-03/1014@.

Теперь это письмо отменено, однако непонятно, согласятся ли налоговики вернуть налогоплательщикам сумму пеней, которую налогоплательщики уплатили, руководствуясь отмененным письмом ФНС РФ.

Ведь в тот же самый день, когда вышло комментируемое письмо ФНС РФ, отменяющее письмо от 18.10.2006 г. № ШТ-6-03/1014@, Минфин РФ выпустил собственное творение – письмо от 28.04.2008 г. № 03-07-15/65, в котором полностью продублированы спорные положения отмененного письма ФНС РФ.

Поэтому имейте в виду, что отстоять свою правоту, в крайнем случае, можно и через суд – положительные для налогоплательщиков решения по данному вопросу существуют (см., например, постановление ФАС Северо-Западного округа от 25.06.2007 г. № А42-7584/2006, постановление ФАС Поволжского округа от 04.09.2007 г. № А65-23910/2006-СА2-34).