Зачет аванса в счет другого договора в случае расторжения первоначального договора

ООО (продавец) и ООО (покупатель) заключили договор поставки. Покупатель перечислил аванс по договору. Но продавец не получил товар от своего поставщика и не сможет его отгрузить в оговоренные сроки. Стороны договорились, что продавец отгрузит товар другого наименования и заключили новый договор поставки. Аванс при этом не возвращается.
Оба ООО применяют общую систему налогообложения. Как быть с авансом в плане НДС?

Согласно п. 1 ст. 167 НК РФ моментом определения налоговой базы по НДС, если иное не предусмотрено п. 3, 7–11, 13–15 ст. 167 НК РФ, является наиболее ранняя из следующих дат:

1) день отгрузки (передачи) товаров (работ, услуг), имущественных прав;

2) день оплаты, частичной оплаты в счет предстоящих поставок товаров (выполнения работ, оказания услуг), передачи имущественных прав.

Следовательно, при получении аванса продавец должен начислить с суммы аванса НДС к уплате в бюджет, предъявить НДС покупателю, выставив соответствующий счет-фактуру.

В соответствии с п. 8 ст. 171 НК РФ вычетам подлежат суммы НДС, исчисленные налогоплательщиком с сумм оплаты, частичной оплаты, полученных в счет предстоящих поставоктоваров (работ, услуг).

Покупатель, перечисливший сумму аванса, вправе на основании полученного от продавца счета-фактуры и платежного поручения на перечисление аванса принять «авансовый» НДС к вычету (п. 12 ст. 171 НК РФ, п. 9 ст. 172 НК РФ).

В соответствии с абз. 2 п. 5 ст. 171 НК РФ вычетам подлежат суммы НДС, исчисленные продавцами и уплаченные ими в бюджет с сумм оплаты, частичной оплаты в счет предстоящих поставок товаров (выполнения работ, оказания услуг), реализуемых на территории РФ, в случае изменения условий либо расторжения соответствующего договора и возврата соответствующих сумм авансовых платежей.

Таким образом, считает Минфин РФ, вычет сумм НДС в случае зачета денежных средств по расторгнутому договору в счет оказания услуг по другому договору с одним и тем же заказчиком (покупателем) без возврата соответствующей суммы предварительной оплаты НК РФ не предусмотрен.

В то же время согласно п. 8 ст. 171 и п. 6 ст. 172 НК РФ суммы НДС, исчисленные налогоплательщиком с сумм оплаты, частичной оплаты, полученных в счет предстоящих поставок товаров (работ, услуг), подлежат вычету с даты их отгрузки.

В связи с этим, разъяснил Минфин РФ в письме от 18.07.2016 г. № 03-07-11/41972, сумма НДС, исчисленная и уплаченная продавцом с суммы предварительной оплаты, принимается к вычету при фактическом оказании услуг (поставке товаров) по другому договору.

Согласно п. 12 ст. 171 НК РФ у налогоплательщика НДС, перечислившего суммы оплаты (частичной оплаты) в счет предстоящих поставок товаров (выполнения работ, оказания услуг, передачи имущественных прав), суммы налога, предъявленные продавцом этих товаров (работ, услуг, имущественных прав) при получении таких сумм оплаты (частичной оплаты), подлежат вычетам.

При этом п. 9 ст. 172 НК РФ установлено, что указанные вычеты производятся в том числе на основании договора, предусматривающего перечисление сумм денежных средств, и документов, подтверждающих фактическое перечисление этих сумм.

В случае отсутствия указанных документов (в Вашем случае – отсутствия договора), считает Минфин, оснований для вычета НДС, предъявленного продавцом в отношении предварительной оплаты (частичной оплаты), у покупателя не имеется.

В связи с этим суммы налога, принятые к вычету покупателем по предварительной оплате (частичной оплате), перечисленной по договору, расторгаемому в дальнейшем, следует восстановить в налоговом периоде, в котором договор расторгается и производится зачет указанных сумм оплаты (частичной оплаты) в счет оплаты (частичной оплаты) по новому договору (письмо от 22.02.2017 г. № 03-07-11/10152).