Директор-учредитель. Лишний или необходимый?
Директор фирмы является единственным учредителем. Фирма уже более 2-х лет не ведет деятельность.
Как уволить директора (чтобы не начислять зарплату) и какими документами это оформить?
Ст. 49 Гражданского кодекса РФ установлено, что правоспособность юридического лица возникает в момент его создания и прекращается в момент внесения записи о его исключении из единого государственного реестра юридических лиц.
То есть пока юридическое лицо не исключено из Госреестра, оно считается реально существующим и правовые основы его функционирования регулируются соответствующими законами и подзаконными актами.
В учредительных документах юридического лица должны определяться наименование юридического лица, место его нахождения, порядок управления деятельностью юридического лица, а также содержаться другие сведения, предусмотренные законом для юридических лиц соответствующего вида (ст. 52 ГК РФ).
Порядок управления деятельностью юридического лица определяется при его учреждении.
Юридическое лицо приобретает гражданские права и принимает на себя гражданские обязанности через свои органы, действующие в соответствии с законом, иными правовыми актами и учредительными документами.
Порядок назначения или избрания органов юридического лица определяется законом и учредительными документами (ст. 53 ГК РФ).
Так, например, в соответствии со ст. 32 Федерального закона РФ от 08.02.1998 г. № 14-ФЗ «Об обществах с ограниченной ответственностью» руководство текущей деятельностью общества осуществляется единоличным исполнительным органом общества или единоличным исполнительным органом общества и коллегиальным исполнительным органом общества.
Единоличный исполнительный орган общества избирается общим собранием участников общества на срок, определенный уставом общества.
В обществе, состоящем из одного участника, решения по вопросам, относящимся к компетенции общего собрания участников общества, принимаются единственным участником общества единолично и оформляются письменно.
Единоличным исполнительным органом общества может быть генеральный директор, президент, директор и другие.
Ст. 40 Закона № 14-ФЗ установлена обязанность общества заключить договор между обществом и лицом, осуществляющим функции единоличного исполнительного органа.
В результате назначения на должность или утверждения в должности согласно ст. 19 Трудового кодекса РФ возникают трудовые отношения.
Сторонами трудовых отношений являются работник и работодатель.
При этом работником признается физическое лицо, вступившее в трудовые отношения с работодателем, а работодателем (в Вашем случае) юридическое лицо (организация), вступившее в трудовые отношения с работником.
Таким образом, независимо от того, что физическое лицо является единственным учредителем созданной им организации, в случае если указанное лицо выполняет также функции директора организации, то между ним и юридическим лицом возникают трудовые отношения.
Особенности регулирования труда руководителя организации установлены главой 40 ТК РФ, где указано, что руководитель организации – это физическое лицо, которое в соответствии с ТК РФ, другими федеральными законами и иными нормативными правовыми актами Российской Федерации, учредительными документами юридического лица (организации) и локальными нормативными актами осуществляет руководство этой организацией, в том числе выполняет функции ее единоличного исполнительного органа.
При этом согласно ст. 273 ТК РФ положения главы 40 ТК РФ не распространяются на руководителя организации, который является единственным участником (учредителем), членом организации, собственником ее имущества.
Исходя из этой нормы зачастую делается вывод о том, что с руководителем организации — единственным учредителем не нужно заключать трудовой договор и соответственно, можно не выплачивать заработную плату.
Однако это не соответствует истине.
Как мы уже выяснили, обязанность заключения договора с руководителем организации установлена гражданским законодательством.
Кроме того, глава 40 ТК РФ устанавливает именно отдельные особенности регулирования труда руководителя организации, в частности, заключение срочного трудового договора с руководителем организации, дополнительные основания для прекращения трудового договора с руководителем организации, гарантии руководителю организации в случае прекращения трудового договора, досрочное расторжение трудового договора по инициативе руководителя организации, работа у руководителя организации по совместительству, материальную ответственность руководителя организации.
Понятно, что все эти вопросы руководитель — единственный учредитель решает самостоятельно.
Например, на него не могут распространяться нормы о материальной ответственности руководителя, поскольку, являясь единственным учредителем, он причиняет убытки сам себе и, соответственно, сам себе их либо возмещает, либо не возмещает.
Остальные нормы трудового права в полном объеме распространяются на руководителя — единственного учредителя.
В ст. 11 ТК РФ установлен перечень лиц, на которых не распространяется трудовое законодательство, в котором руководитель — единственный учредитель не поименован.
Следовательно, руководителю — единственному учредителю должна выплачиваться заработная плата не реже двух раз в месяц и не ниже минимального размера оплаты труда (в настоящее время 2 300 рублей – в РФ, 2 900 рублей – в Свердловской области).
Таким образом, пока фирма не исключена из Госреестра (то есть официально не прекратила свое существование), она признается действующей и правоспособной.
У компании должен быть исполнительный орган (в Вашем случае – единоличный исполнительный орган – директор), который по отношению к юридическому лицу — работодателю признается работником.
В соответствии с трудовым законодательством работнику должна выплачиваться заработная плата.
Пока фирма не ликвидирована, руководитель мог бы сам себя отправить в отпуск без сохранения заработной платы, и тогда зарплата не начислялась бы на законных основаниях.
Однако в этом случае возникает проблема с налоговыми декларациями.
В соответствии со ст. 80 НК РФ лицо, признаваемое налогоплательщиком по одному или нескольким налогам, не осуществляющее операций, в результате которых происходит движение денежных средств на его счетах в банках (в кассе организации), и не имеющее по этим налогам объектов налогообложения, обязано представлять по данным налогам единую (упрощенную) налоговую декларацию, форма которой утверждена приказом Минфина РФ от 10.07.2007 г. № 62н.
При подтверждении достоверности и полноты сведений, указанных в декларации, представленной организацией, по строке «Руководитель» проставляется подпись руководителя организации, которая заверяется печатью организации. При этом указываются фамилия, имя, отчество полностью и проставляется дата подписания декларации.
Если руководитель находится в отпуске без сохранения заработной платы, он не может подписывать декларацию.
Но выход из этой ситуации все же есть.
П. 2 ст. 8 Закона об ООО гласит, что помимо прав, предусмотренных Законом, устав общества может предусматривать иные права (дополнительные права) участника (участников) общества. Указанные права могут быть предусмотрены уставом общества при его учреждении или предоставлены участнику (участникам) общества по решению общего собрания участников общества, принятому всеми участниками общества единогласно.
Следовательно, единственный участник общества может наделить себя дополнительным правом, оформив это письменно.
Так, учредитель может принять решение о том, что он наряду с единоличным исполнительным органом может действовать без доверенности от имени общества.
В этом случае для налоговых правоотношений он будет признаваться законным представителем налогоплательщика-организации.
Согласно ст. 27 НК РФ законными представителями налогоплательщика-организации признаются лица, уполномоченные представлять указанную организацию на основании закона или ее учредительных документов.
А ст. 26 НК РФ предусмотрено, что налогоплательщик может участвовать в отношениях, регулируемых законодательством о налогах и сборах через законного или уполномоченного представителя.
Полномочия представителя должны быть документально подтверждены.
В соответствии с порядком заполнения единой (упрощенной) налоговой декларации при подтверждении достоверности и полноты сведений в декларации представителем налогоплательщика указывается фамилия, имя, отчество (полностью) физического лица — представителя налогоплательщика в соответствии с документом, удостоверяющим личность.
При подтверждении достоверности и полноты сведений, указанных в декларации, физическим лицом — представителем налогоплательщика ставится подпись физического лица и проставляется дата подписания.
Также указывается наименование документа, подтверждающего полномочия представителя налогоплательщика. При этом к декларации прилагается копия указанного документа.
Таким образом, единственный учредитель может подписывать налоговую декларацию как законный представитель организации — налогоплательщика, прилагая к декларации копию решения единственного учредителя организации о приобретении им прав и принятии обязанностей от имени организации.
А руководитель (он же) организации будет спокойно находиться в отпуске без сохранения заработной платы.
Все права на материалы защищены, многие статьи на нашем
сайте находятся в закрытом доступе.
Предлагаем зарегистрироваться или авторизоваться, чтобы продолжить чтение.
Ваша подписка закончилась {{this.$store.state.user.subscribe_end}}.
Продлите подписку чтобы получить доступ к журналу.
Изменения в законодательстве происходят каждый день!
Не попадите под штрафы и налоговые проверки!
Ваша подписка закончилась {{this.$store.state.user.subscribe_end}}.
Продлите подписку чтобы получить доступ к журналу.
Изменения в законодательстве происходят каждый день!
Не попадите под штрафы и налоговые проверки!