Работа в отпуске по уходу за ребенком до 3 лет
Планируем принять сотрудницу, но она работает на другом предприятии, к тому же в данный момент находится в отпуске по уходу за ребенком до 3 лет.
Какой вид договора заключать с такой сотрудницей, чтобы не нарушить трудовое законодательство?
Согласно ст. 256 ТК РФ по заявлению женщины ей предоставляется отпуск по уходу за ребенком до достижения им возраста 3 лет.
По заявлению женщины во время нахождения в отпуске по уходу за ребенком она может работать на условиях неполного рабочего времени или на дому с сохранением права на получение пособия по государственному социальному страхованию.
На период отпуска по уходу за ребенком за работником сохраняется место работы (должность).
Ст. 60.1 ТК РФ установлено, что работник имеет право заключать трудовые договоры о выполнении в свободное от основной работы время другой регулярной оплачиваемой работы у того же работодателя (внутреннее совместительство) и (или) у другого работодателя (внешнее совместительство).
При этом продолжительность рабочего времени при работе по совместительству не должна превышать 4 часов в день.
В дни, когда по основному месту работы работник свободен от исполнения трудовых обязанностей, он может работать по совместительству полный рабочий день (смену).
В течение одного месяца (другого учетного периода) продолжительность рабочего времени при работе по совместительству не должна превышать половины месячной нормы рабочего времени (нормы рабочего времени за другой учетный период), установленной для соответствующей категории работников (ст. 284 ТК РФ).
Установленные ограничения продолжительности рабочего времени при работе по совместительству не применяются в случаях, когда по основному месту работы работник приостановил работу в соответствии с ч. 2 ст. 142 ТК РФ или отстранен от работы в соответствии с ч. 2 или 4 ст. 73 ТК РФ.
Про рассматриваемый случай в ст. 284 ТК РФ ничего не сказано.
Следовательно, женщина, находящаяся в отпуске по уходу за ребенком до 3 лет, вправе работать в Вашей организации по совместительству на основании трудового договора.
Но продолжительность рабочего времени при работе по совместительству не должна превышать половины месячной нормы рабочего времени (нормы рабочего времени за другой учетный период), установленной для соответствующей категории работников.
То есть в определенные дни женщина может работать и 8 часов в день, но за месяц не может быть превышена половина месячной нормы рабочего времени.
Второй вариант оформления отношений – заключение гражданско-правового договора.
По общему правилу, установленному ст. 420 ГК РФ, гражданско-правовым договором признается соглашение двух или нескольких лиц об установлении, изменении или прекращении гражданских прав и обязанностей.
Предметом гражданско-правовых договоров является, как правило, выполнение задания, поручения заказчика.
Согласно ст. 779 ГК РФ по договору возмездного оказания услуг исполнитель обязуется по заданию заказчика оказать услуги (совершить определенные действия или осуществить определенную деятельность), а заказчик обязуется оплатить эти услуги.
В соответствии со ст. 702 ГК РФ по договору подряда одна сторона (подрядчик) обязуется выполнить по заданию другой стороны (заказчика) определенную работу и сдать ее результат заказчику, а заказчик обязуется принять результат работы и оплатить его.
То есть если Вы заключите договор подряда или оказания услуг с физическим лицом, где Вы будете выступать заказчиком, а физическое лицо – подрядчиком (исполнителем), то физическое лицо должно будет выполнить работу (оказать услугу) для Вас.
Но нужно помнить про ст. 11 ТК РФ, согласно которой если отношения, связанные с использованием личного труда, возникли на основании гражданско-правового договора, но впоследствии в порядке, установленном настоящим ТК РФ, другими федеральными законами, были признаны трудовыми отношениями, к таким отношениям применяются положения трудового законодательства и иных актов, содержащих нормы трудового права.
Чтобы избежать проблем с налоговой инспекцией, по инициативе которой в судебном порядке гражданско-правовой договор может быть переквалифицирован в трудовой с соответствующим доначислением налогов, пеней и начислением штрафов, работодателю следует четко знать отличия между этими двумя видами договоров.
Предмет договора. Если по трудовому договору выполняется определенная трудовая функция (причем, регулярно), то по гражданско-правовому договору выполняется определенное задание, определенный объем работ, услуг.
Срок договора. Гражданско-правовой договор является только срочным, то есть заключается на определенный срок, необходимый для исполнения задания, заказа, поручения заказчика.
Так, например, в договоре подряда указываются начальный и конечный сроки выполнения работы.
Сторонами гражданско-правового договора являются заказчик и исполнитель.
То есть по гражданско-правовому договору исполнитель не признается работником, а заказчик не признается работодателем.
Условия труда. По трудовому договору работодатель обязан обеспечить работнику условия труда, предусмотренные трудовым законодательством, иными нормативными актами, локальными нормативными актами.
По гражданско-правовому договору на заказчика такая обязанность не возложена.
Подчинение. Работник по трудовому договору обязан соблюдать правила внутреннего трудового распорядка, действующие у работодателя, соблюдать трудовую дисциплину, режим труда и отдыха, соблюдать требования по охране труда.
На исполнителя по гражданско-правовому договору данные требования не распространяются.
В частности, по договору подряда подрядчик самостоятельно определяет способы выполнения задания заказчика.
Оплата труда. По трудовому договору работодатель обязан выплачивать в полном размере и не реже, чем каждые полмесяца, заработную плату.
Оплата по гражданско-правовому договору определяется по соглашению сторон договора.
Если, например, договором подряда не предусмотрена предварительная оплата выполненной работы или отдельных ее этапов, заказчик обязан уплатить подрядчику обусловленную цену после окончательной сдачи результатов работы при условии, что работа выполнена надлежащим образом и в согласованный срок, либо с согласия заказчика досрочно.
Подрядчик вправе требовать выплаты ему аванса либо задатка только в случаях и в размере, указанных в законе или договоре подряда (ст. 711 ГК РФ).
Гарантии. Работнику, работающему на условиях трудового договора, предоставляются гарантии и компенсации, предусмотренные трудовым законодательством.
В частности, оплата ежегодного отпуска, выплата пособий по социальному страхованию, выплаты при повреждении здоровья вследствие несчастного случая на производстве либо профессионального заболевания, сохранение среднего заработка при повышении квалификации, возмещение расходов при использовании личного имущества работника, сохранение среднего заработка и возмещение расходов, связанных со служебной командировкой, и т.д.
Исполнителям по гражданско-правовым договорам социальные гарантии не предоставляются.
Все права на материалы защищены, многие статьи на нашем
сайте находятся в закрытом доступе.
Предлагаем зарегистрироваться или авторизоваться, чтобы продолжить чтение.
Ваша подписка закончилась {{this.$store.state.user.subscribe_end}}.
Продлите подписку чтобы получить доступ к журналу.
Изменения в законодательстве происходят каждый день!
Не попадите под штрафы и налоговые проверки!
Ваша подписка закончилась {{this.$store.state.user.subscribe_end}}.
Продлите подписку чтобы получить доступ к журналу.
Изменения в законодательстве происходят каждый день!
Не попадите под штрафы и налоговые проверки!