Директор – единственный участник организации, или Уж сколько раз твердили миру

Тематики: НДФЛ, Страховые взносы, Трудовые отношения

Прокомментируйте, пожалуйста, письмо Минфина РФ от 17.10.2014 г. № 03-11-11/52558.

В письме от 17.10.2014 г. № 03-11-11/52558 Минфин РФ сообщил, что руководитель организации, являющийся ее единственным учредителем и членом организации, не может сам себе начислять и выплачивать заработную плату.

Исходя из этого вышеуказанный руководитель организации не вправе учесть в составе расходов при определении объекта налогообложения по единому сельскохозяйственному налогу в качестве расходов на оплату труда произведенные расходы в виде оплаты самому себе заработной платы.

Исчисление страховых взносов во внебюджетные фонды и НДФЛ в данном случае также не производится (конец цитаты).

Совсем недавно такой же чести удостоилась и упрощенная система налогообложения.

В письме от 19.02.2015 г. № 03-11-06/2/7790 Минфин РФ словно под копирку сообщает, что руководитель организации, являющийся ее единственным учредителем и членом организации, не может сам себе начислять и выплачивать заработную плату.

Исходя из этого, вышеуказанный руководитель организации не вправе учесть в составе расходов при определении объекта налогообложения по налогу, уплачиваемому в связи с применением УСН, в качестве расходов на оплату труда произведенные расходы в виде оплаты самому себе заработной платы.

В качестве аргументации финансовое ведомство приводит следующие доводы.

Согласно ст. 57, 129 и 135 ТК РФ под заработной платой (оплатой труда работников) понимается вознаграждение за труд, которое выплачивается работнику в соответствии с заключенным трудовым договором.

Ст. 56 ТК РФ предусмотрено, что трудовой договор предполагает две стороны: работника и работодателя.

В соответствии со ст. 20 ТК РФ работник – это физическое лицо, вступившее в трудовые отношения с работодателем, а работодатель – физическое лицо либо юридическое лицо (организация), вступившее в трудовые отношения с работником.

В случаях, предусмотренных федеральными законами, в качестве работодателя может выступать иной субъект, наделенный правом заключать трудовые договоры.

При отсутствии одной из сторон трудового договора он не может быть заключен.

Минфин, конечно, может рассуждать на любые темы.

Но выражать свою позицию по вопросам применения трудового законодательства и социального страхования – не в его компетенции.

Таких полномочий Положением о Министерстве финансов РФ, утвержденным постановлением Правительства РФ от 30.06.2004 г. № 329, финансовому ведомству не предоставлено.

А давать разъяснения по вопросам трудовых отношений, пенсионного обеспечения, включая негосударственное пенсионное обеспечение, социального страхования (за исключением обязательного медицинского страхования) имеет право Минтруд РФ (п. 1 Положения о Министерстве труда и социальной защиты РФ, утвержденного постановлением Правительства РФ от 19.06.2012 г. № 610).

Эта спорная и запутанная история началась с письма Роструда от 28.12.2006 г. № 2262-6-1, в котором чиновники заявили, что если единственный учредитель юридического лица является к тому же его руководителем (например, генеральным директором), то трудовой договор с генеральным директором как с работником не заключается.

Минздравсоцразвития РФ в письме от 18.08.2009 г. № 22-2-3199 также сообщил, что в основе ст. 273 ТК РФ лежит невозможность заключения трудового договора с самим собой, поскольку иных участников (членов, учредителей) у организации просто нет.

Единственный участник общества в данной ситуации должен своим решением возложить на себя функции единоличного исполнительного органа – директора, генерального директора, президента и т.д.

Управленческая деятельность в этом случае осуществляется без заключения какого-либо договора, в том числе и трудового.

Позже в приказе от 08.06.2010 г. № 428н «Об утверждении Разъяснения об обязательном страховом обеспечении по обязательному социальному страхованию на случай временной нетрудоспособности и в связи с материнством руководителей организаций, являющихся их единственными учредителями (участниками), членами организации и собственниками ее имущества» Минздравсоцразвития указало, что руководитель организации, состоящий с данной организацией в трудовых отношениях, а также в случае, когда он является единственным учредителем (участником), членом организации, собственником ее имущества, в целях обязательного социального страхования на случай временной нетрудоспособности и в связи с материнством, относится к лицам, работающим по трудовому договору.

Указанный руководитель подлежит в соответствии со ст. 2 Федерального закона от 29.12.2006 г. № 255-ФЗ обязательному социальному страхованию на случай временной нетрудоспособности и в связи с материнством и имеет право на получение страхового обеспечения в порядке и на условиях, установленных законодательством РФ.

К спору вновь подключился Роструд, который в письме от 06.03.2013 г. № 177-6-1 вновь разъяснил, что главой 43 ТК РФ установлены особенности регулирования труда руководителя организации и членов коллегиального исполнительного органа организации.

Согласно ст. 273 ТК РФ положения указанной главы распространяются на руководителей организаций независимо от их организационно-правовых форм и форм собственности, за исключением, в частности, случая, когда руководитель организации является единственным участником (учредителем), членом организации, собственником ее имущества.

По мнению чиновников, основой данной нормы является невозможность заключения договора с самим собой, поскольку подписание трудового договора одним и тем же лицом от имени работника и от имени работодателя не допускается.

Сторонами трудовых отношений являются работник и работодатель.

Работником является физическое лицо, вступившее в трудовые отношения с работодателем.

Работодателем является физическое лицо либо юридическое лицо (организация), вступившее в трудовые отношения с работником.

Трудовой договор – это соглашение между работодателем и работником, то есть двухсторонний акт.

При отсутствии одной из сторон трудового договора он не может быть заключен.

Таким образом, убежден Роструд, на отношения единственного участника общества с учрежденным им обществом трудовое законодательство не распространяется.

Единственный участник общества в данной ситуации должен своим решением возложить на себя функции единоличного исполнительного органа – директора, генерального директора, президента и т.д.

Управленческая деятельность в этом случае осуществляется без заключения какого-либо договора, в том числе трудового.

Отметим, что с 1 сентября 2014 года вступил в силу новый п. 4 ст. 53 ГК РФ, согласно которому отношения между юридическим лицом и лицами, входящими в состав его органов, регулируются ГК РФ и принятыми в соответствии с ним законами о юридических лицах.

То есть не Трудовым кодексом.

Однако ни в ТК РФ, ни в законы об АО и ООО соответствующих изменений внесено не было.

Ст. 40 Федерального закона от 08.02.1998 г. № 14-ФЗ «Об обществах с ограниченной ответственностью» установлена обязанность общества заключить договор между обществом и лицом, осуществляющим функции единоличного исполнительного органа.

При этом в данной статье прямо указано, что директор (единоличный исполнительный орган общества) действует от имени общества.

Договор между обществом и лицом, осуществляющим функции единоличного исполнительного органа общества, подписывается от имени общества лицом, председательствовавшим на общем собрании участников общества, на котором избрано лицо, осуществляющее функции единоличного исполнительного органа общества, или участником общества, уполномоченным решением общего собрания участников общества.

В обществе, состоящем из одного участника, решения по вопросам, относящимся к компетенции общего собрания участников общества, принимаются единственным участником общества единолично и оформляются письменно.

Следовательно, ООО может иметь в своем составе одного участника, который вправе выполнять функции руководителя общества, то есть являться его работником.

В п. 3 ст. 69 Федерального закона от 26.12.1995 г. № 208-ФЗ «Об акционерных обществах» вообще прямо указано, что на отношения между обществом и единоличным исполнительным органом общества (директором, генеральным директором) и (или) членами коллегиального исполнительного органа общества (правления, дирекции) действие законодательства РФ о труде распространяется в части, не противоречащей положениям закона об АО.

Таким образом, независимо от того, что физическое лицо является единственным участником созданной им организации, в случае если указанное лицо выполняет также функции директора организации, то между ним и юридическим лицом возникают трудовые отношения.

Ст. 19 ТК РФ установлено, что работодатель – это физическое либо юридическое лицо (организация), вступившее в трудовые отношения с работником.

Следовательно, работодатель присутствует. Это – юридическое лицо, учрежденное физическим лицом.

Директор не является работодателем, а выступает от имени работодателя-организации.

В ст. 11 ТК РФ установлен перечень лиц, на которых не распространяется трудовое законодательство.

Руководитель — единственный учредитель в этом перечне не поименован.

Следовательно, с точки зрения ТК РФ директор организации является обычным работником, на которого распространяются нормы трудового права, в том числе нормы, регулирующие порядок оформления трудовых отношений.

Соответственно, на директора-участника распространяются нормы трудового права, регулирующие порядок оплаты труда.

В письме от 17.10.2014 г. № 03-11-11/52558 Минфин рассматривал ситуацию, когда руководитель являлся ее единственным учредителем и членом, к тому же организация применяла ЕСХН.

То есть директор-учредитель еще и самостоятельно производил сельхозпродукцию.

Минфин, видимо, усмотрел в этом случае предпринимательскую деятельность гражданина, поэтому и сообщил о неперечислении НДФЛ.

Однако в письме от 19.02.2015 г. № 03-11-06/2/7790 финансовое ведомство уже ничего не говорит про НДФЛ, хотя ситуация аналогична той, что в письме 2014 года.

Просто система налогообложения другая.

Теперь перейдем к вопросу о страховых взносах.

Согласно ст. 6 Федерального закона от 16.07.1999 г. № 165-ФЗ «Об основах обязательного социального страхования» субъектами обязательного социального страхования являются страхователи (работодатели) и граждане РФ, работающие по трудовым договорам, лица, самостоятельно обеспечивающие себя работой, или иные категории граждан, у которых отношения по обязательному социальному страхованию возникают в соответствии с федеральными законами о конкретных видах обязательного страхования.

Ст. 9 Закона № 165-ФЗ предусмотрено, что отношения по обязательному социальному страхованию возникают у страхователя (работодателя) по всем видам обязательного социального страхования с момента заключения с работником трудового договора.

Следовательно, без заключения трудового договора директор — единственный участник не будет признаваться застрахованным лицом.

С 1 января 2012 года руководители организаций, являющиеся единственными учредителями (участниками), членами организаций, собственниками их имущества, работающие по трудовому договору, являются застрахованными лицами по обязательному пенсионному страхованию (п. 1 ст. 7 Федерального закона от 15.12.2001 г. № 167-ФЗ «Об обязательном пенсионном страховании в Российской Федерации»), по обязательному социальному страхованию на случай временной нетрудоспособности и в связи с материнством (п. 1 ч. 1 ст. 2 Федерального закона от 29.12.2006 г. № 255-ФЗ «Об обязательном социальном страховании на случай временной нетрудоспособности и в связи с материнством»), по обязательному медицинскому страхованию (п. 1 ст. 10 Федерального закона от 29.11.2010 г. № 326-ФЗ «Об обязательном медицинском страховании в Российской Федерации»).

Таким образом, если единственный учредитель организации не состоит с организацией в трудовых отношениях (трудовой договор не заключен или расторгнут), организация по отношению к единственному учредителю не является страхователем и, следовательно, страховые взносы не начисляет.

Минтруд РФ в письме от 05.05.2014 г. № 17-3/ООГ-330 на основании данных норм сообщил, что на выплаты, производимые в пользу генерального директора организации, являющегося ее единственным учредителем, страховые взносы начисляются в общеустановленном порядке.

Таким образом, чиновники признали, что с директором — единственным участником трудовой договор заключается.

Отметим, что ФСС РФ в письме от 21.12.2009 г. № 02-09/07-2598П указывал, что ТК РФ не содержит норм, запрещающих применение общих положений ТК РФ к трудовым отношениям, когда работник и работодатель является одним лицом.

Таким образом, если отношения между организацией и ее руководителем, являющимся единственным участником (учредителем), членом данной организаций и собственником ее имущества, оформлены трудовым договором, то указанный руководитель, исходя из изложенного и сложившейся судебной практики, относится к числу лиц, подлежащих обязательному социальному страхованию на случай временной нетрудоспособности и в связи с материнством, и, соответственно, имеет право обеспечения пособиями по временной нетрудоспособности и в связи с материнством в порядке и на условиях, установленных законодательством РФ.

Федеральные арбитражные суды указывают, что согласно ст. 16 ТК РФ трудовые отношения, которые возникают в результате избрания или назначения на должность директора общества, характеризуются как трудовые отношения на основании трудового договора.

В ст. 11, 273 ТК РФ определено, что лицо, назначенное на должность директора общества, является его работником, а отношения между обществом и директором, как работником, регулируются нормами трудового права.

ТК РФ не содержит норм, запрещающих применение общих положений ТК РФ к трудовым отношениям, когда происходит совпадение статуса работника и работодателя в одном лице.

Действие ст. 273 ТК РФ ограничивается только рамками положений главы 43 ТК РФ об особенностях регулирования труда руководителя организации и членов коллегиального исполнительного органа организации.

При подтверждении факта выполнения единственным участником общества обязанностей руководителя (трудовой договор, табель учета рабочего времени, расчетные ведомости), а также при уплате страховых взносов органы ФСС РФ обязаны выделять средства на осуществление (возмещение) расходов страхователя по выплате пособий (постановления ФАС Западно-Сибирского округа от 09.11.2010 г. № А45-6721/2010, ФАС Дальневосточного округа от 19.10.2010 г. № Ф03-6886/2010, ФАС Московского округа от 21.04.2010 г. № КА-А40/3564-10, ФАС Уральского округа от 24.04.2008 г. № Ф09-2751/08-С1).

Распечатать статью

В новом номере журнала:

Директор – единственный участник организации, или Уж сколько раз твердили миру

Еще по теме: